制定正確的辯護(hù)策略

紀(jì)群

摘要：在刑事辯護(hù)中，辯護(hù)律師要學(xué)會正確處理與犯罪嫌疑人、被告人的關(guān)系，掌握和運(yùn)用刑事實(shí)體法及其相關(guān)理論，與犯罪嫌疑人、被告人及其親屬進(jìn)行溝通、交往，熟練掌握與被告人的交流技巧，與辦案機(jī)關(guān)、辦案人員進(jìn)行有效的溝通，認(rèn)真查閱、分析案卷材料，做好相關(guān)閱卷筆錄，依法并有效調(diào)查收集證據(jù)。這樣才能制定出一套最合適辯護(hù)策略，最大限度維護(hù)當(dāng)事人的利益。

關(guān)鍵詞：刑事辯護(hù)策略；辯護(hù)種類；辯護(hù)能力和技巧

一、制定正確辯護(hù)策略的重要性

在刑事案件中，律師決定以什么樣的切入點(diǎn)進(jìn)行案件分析，以及確定什么樣的方向來替當(dāng)事人辯護(hù)，直接決定著當(dāng)事人的判決結(jié)果。此外依法調(diào)查收集證據(jù)的能力，正確查閱、分析案卷材料的能力，在庭審中向被告正確發(fā)問的能力，有效質(zhì)證的能力，充分舉證的能力和有效地展開與控方辯論的能力，是作為律師所必須具備的職業(yè)技能。雖然律師的基本素質(zhì)很重要，但如果缺乏靈活掌握、運(yùn)用相關(guān)知識的能力，不能正確制定有效地辯護(hù)策略，就會在法庭上逐漸失去主動權(quán)，失去戰(zhàn)略上的優(yōu)勢，最終造成與預(yù)期相違背的結(jié)果。

二、辯護(hù)策略的具體種類

（一）事實(shí)辯護(hù)和法律辯護(hù)

從辯護(hù)所采用的突破點(diǎn)性質(zhì)區(qū)分，可以將辯護(hù)策略分為事實(shí)辯護(hù)和法律辯護(hù)。我們通常將事實(shí)辯護(hù)稱之為證據(jù)辯護(hù)，證據(jù)辯護(hù)的意思是所收集的證據(jù)能否證明犯罪嫌疑人、被告人有犯罪事實(shí)或未實(shí)施犯罪行為。由于目前辯護(hù)律師收集證據(jù)十分困難，在運(yùn)用事實(shí)辯護(hù)的多數(shù)情況下是專注控方在其提出的事實(shí)當(dāng)中尋找漏洞。那么，證據(jù)的客觀性、合法性、排他性和關(guān)聯(lián)性就是律師關(guān)注的重點(diǎn)。只有確實(shí)充分的證據(jù)才能作為定罪的依據(jù)。

（二）實(shí)體性辯護(hù)和程序性辯護(hù)

這是以辯護(hù)的內(nèi)容是針對實(shí)體性的內(nèi)容還是程序性的內(nèi)容來區(qū)分的，運(yùn)用實(shí)體性辯護(hù)策略，要求辯護(hù)人以對實(shí)體法的理解為依據(jù)，或者是以推翻指控的事實(shí)為目的而進(jìn)行的希望獲得被告人無罪或者罪輕的辯護(hù)。之前存在的比較突出的問題包括：證人包括被害人、鑒定人等出庭作證的比例非常低，控方對言詞證據(jù)在舉證時(shí)幾乎都是庭審前偵查或檢察人員形成的書面證言材料，致使法律賦予被告人及其辯護(hù)人的質(zhì)證權(quán)很難得到充分、有效地行使，這明顯不利于被告人；有些法官對于偵查、審查起訴階段侵犯犯罪嫌疑人、被告人合法權(quán)益的現(xiàn)象視而不見，認(rèn)為程序錯(cuò)誤不影響實(shí)體上的定罪和量刑，有的甚至采信由刑訊逼供所得的結(jié)果，等等諸如此類的非法程序問題。在今后的辯護(hù)中，運(yùn)用程序錯(cuò)誤打敗對方將會成為常態(tài)。

（三）有罪辯護(hù)和無罪辯護(hù)

被告人及其辯護(hù)人可以根據(jù)具體案情決定采用有罪辯護(hù)還是無罪辯護(hù)。確定無罪辯護(hù)還是有罪辯護(hù)標(biāo)準(zhǔn)是只要實(shí)體上存在不構(gòu)成犯罪的因素，不符合犯罪構(gòu)成條件的案件，就應(yīng)當(dāng)進(jìn)行無罪辯護(hù)；只要可能做無罪辯護(hù)的案件，堅(jiān)決不做罪輕辯護(hù)。例如，在辯護(hù)詞或者法庭辯論中，要總結(jié)性地說明諸如“被告人具有以上兩個(gè)法定從寬處罰情節(jié)和三個(gè)酌定從寬處罰情節(jié)，顯然應(yīng)當(dāng)依法如何從寬處罰、如何判決處理”等意見，以極大地提示合議庭。

三、制定正確的辯護(hù)策略

確定辯護(hù)策略是一項(xiàng)高智商的活動，是律師綜合素質(zhì)的體現(xiàn)，那么歸納起來，制定辯護(hù)策略可以從以下幾個(gè)方面入手：

（一）對犯罪嫌疑人、被告人的意見做區(qū)別對待

辯護(hù)律師在辦案中具有獨(dú)立性，這是說律師在處理案件時(shí)要根據(jù)事實(shí)和法律進(jìn)行辯護(hù)，而不是由犯罪嫌疑人和被告人的意愿所決定。這一觀點(diǎn)強(qiáng)調(diào)了辯護(hù)律師的獨(dú)立性卻忽視了辯護(hù)律師與犯罪嫌疑人、被告人相互關(guān)系的特殊性以及由此對刑辯律師獨(dú)立性產(chǎn)生的影響，這種觀點(diǎn)實(shí)際上是不全面的。其實(shí)，這是一個(gè)非常簡單的問題。無論國家設(shè)置刑事辯護(hù)制度的目的是什么，無論法律賦予刑辯律師的職責(zé)是什么，僅以刑辯律師介入刑事訴訟絕大多數(shù)都是由犯罪嫌疑人、被告人聘請委托，只有少數(shù)才受法院指派還要得到犯罪嫌疑人、被告人認(rèn)可的事實(shí)來看，刑辯律師之于犯罪嫌疑人、被告人的獨(dú)立性，事實(shí)上是相對的。固然，刑辯律師可以根據(jù)自己對案件事實(shí)的了解和對法律規(guī)定的理解為犯罪嫌疑人、被告人進(jìn)行辯護(hù)，但他應(yīng)當(dāng)獲得犯罪嫌疑人、被告人的同意，至少應(yīng)當(dāng)獲得他們的認(rèn)可，而不能無視他們的意愿，違背他們的意志，更不得有損于他們的利益。

當(dāng)然，這里強(qiáng)調(diào)刑辯律師不能違背犯罪嫌疑人、被告人的意志，不得損害犯罪嫌疑人、被告人的利益，并不意味著刑辯律師就要受制于、聽命于他們。如果犯罪嫌疑人、被告人要求刑辯律師為他們做違背事實(shí)、違反法律、違背良知的辯護(hù)或其他違法行為，刑辯律師又不能說服他們改變時(shí)，則完全可以拒絕他們的要求，直至辭去委托或指派，退出訴訟。

（二）運(yùn)用刑事實(shí)體法及其相關(guān)理論做為突破點(diǎn)

在進(jìn)行實(shí)體法方面的案件處理活動時(shí)，有些刑法條文和相關(guān)的司法解釋已經(jīng)做了明確規(guī)定，特別是關(guān)于量刑情節(jié)的問題，刑辯律師只要熟練掌握這些規(guī)定即可；而有些刑法條文和有關(guān)的司法解釋雖然也做出了一定規(guī)定，但不一定很明確，這就需要刑辯律師充分發(fā)揮自己的主觀能動性，將刑事實(shí)體法的規(guī)定與有關(guān)的刑法理論相結(jié)合，對有關(guān)的案件事實(shí)及其法律適用作出判斷，特別是關(guān)于定罪中一罪與數(shù)罪、完成形態(tài)罪與未完成形態(tài)罪、共同犯罪與單位犯罪的界限的問題。因此，要想成為一名合格的辯護(hù)律師，首先就應(yīng)當(dāng)熟練掌握和運(yùn)用刑事實(shí)體法，特別要熟稔常見多發(fā)罪的罪與非罪、此罪與彼罪的界限。

（三）說服犯罪嫌疑人、被告人采納正確策略

無論是從獲得接納或認(rèn)可的角度，還是從了解對方需求、掌握案情信息的需要出發(fā)，辯護(hù)律師在與犯罪嫌疑人、被告人及其親屬的交往中，首先要提高并培養(yǎng)自己耐心傾聽的能力。要教被告人說話是教給被告人說話的方法和技巧。一般來說，辯護(hù)律師和被告人可以完全一致進(jìn)行辯護(hù)，但是，有些案件由于各種復(fù)雜原因而并不明朗，如果完全做無罪辯護(hù)，又擔(dān)心被定罪后得不到從寬處理；如果做有罪辯護(hù)，又于心不甘且擔(dān)心法院判決無罪。

現(xiàn)階段，我國的法律和相關(guān)制度還不完善，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，除了要完善法律法規(guī)之外，提高律師的職業(yè)素養(yǎng)和辯護(hù)能力也尤為重要，這些都需要我們在今后的學(xué)習(xí)中著重訓(xùn)練，不能懈怠。

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