關于土地歸屬的初步討論

里卡爾多卡爾迪里

摘要：在以羅馬法為基礎的大陸法系傳統中，關于土地歸屬的法律規定對俄羅斯法產生了一定的影響。分析在羅馬法以及中世紀法中土地歸屬法律規定的復雜性，并且就資產階級法典化過程中，通過個人所有權和他物權體系的構建，對土地歸屬問題復雜性的簡化需要加以說明。此外，大陸法系傳統概念在蘇聯時期俄羅斯法中所遭受的阻力，而所有權結構在俄羅斯聯邦新民法典和土地法典中的擴張也值得重視。

關鍵詞：大陸法系土地歸屬羅馬法俄羅斯

中圖分類號：DF521文獻標識碼：A文章編號：1673-8330（2015）03-0015-06

一、大陸法系傳統與金磚國家

尤其值得強調的是，金磚國家作為新的國際實體，其自然基礎（人民和土地）代表并引導了一種動態的新國際地緣政治。①而金磚國家的法律問題，包括其在國際法中的角色及其法律—自然基礎，值得我們進一步加以討論。其次，筆者認為，盡管在細節問題上存在顯著差異，但是，通過對一部分金磚國家（巴西、俄羅斯、南非，現在還包括中國）共同的羅馬法傳統加以深入研究，從而發現共同的原則，仍然具有重要的意義。②

二、大陸法系傳統與土地歸屬法律制度

長期以來，羅馬法與法制史學者已經揭示了，確立于具有羅馬法傳統的民法典中的資產階級“所有權”結構在意識形態中的價值。特別是通過概念上的重新梳理，可以發現羅馬法中的所有權制度，具有一種推定的“個人主義”與“一元性”的性質。這種推定則有利于構建一個概念框架，從而將古代社會、中世紀社會以及現代社會之模式置于同一語境之下。其中，關于歸屬的法律形式并不統一，相反，無論在其法定名稱還是法律制度的層面上，均表現出一定的區別與特殊性，這樣，這些相互影響的規則之間的復雜性得以突顯。③

從另一方面來說，德國國家社會主義在攻擊羅馬法作為外國法時，④將羅馬式的所有權歸結為一種極端的個人主義。盡管這種看法并非偶然，然而在事實上，極端個人主義并非來自于羅馬，反而恰恰是與中世紀的所有權（dominia）相對立的18世紀德國潘德克頓法學中所有權制度自身的特點。⑤

而這種批評引起了許多重要的反擊，正如Francesco De Martino教授在其1941年的一部著作中，通過嚴謹的論證對羅馬法中推定的“個人主義”進行了批判。⑥

相反的是，卡爾·馬克思對于資本主義民法典中個人所有權提出的批判，并非是因為這種資產階級所有權模式反映了羅馬法中土地歸屬的制度，并且是以后者為基礎通過抽象加以構建的。⑦

從1804年《法國民法典》第544條對于所有權的規定（所有權是指以完全絕對的方式，處分物的權利）可以看出，當時尚未脫離對所有權制度二元的解釋。一方面是對中世紀法的繼承，即完全建立在以對生息物的利用為基礎之上；而另一方面，則是打破古老的制度，而轉向絕對所有權，從而完全迎合了資產階級社會對于生息物流轉，并從經濟上對其自由地加以利用的需求。⑧

更大程度上的抽象和絕對化則是潘德克頓法學對所有權的規定。這一規定體現在1900年《德國民法典》第903條中（物的所有人，以不違反法律或第三人的權利為限，可以隨意處分物，并排除他人的任何干涉）。

相反的是，在關于歸屬的法律問題上，羅馬法無論在術語上還是在制度上都表現出一種區別的態度：例如，對于公田的占有，根據奎里蒂法物是我的（奎里蒂法所有權），善意享有，他物權，對于行省土地的用益占有，永佃權，地上權。此外，羅馬法學家還論及雙重所有權，所有權以及占有。

中世紀的羅馬法傳統還增加了新的“歸屬 ”方式，例如封地，在這種調整土地新的歸屬方式中，并沒有破壞羅馬法傳統中的概念體系，⑨而是通過區分直接所有權（dominium directum）和用益所有權（dominium utile），或者對他物權的種類加以擴張的方式，在這一體系內部加以更新。這實際上是一種及其豐富的概念構建，通過這些概念，具有羅馬法基礎的大陸法系法學家并不總是從同一視角進行研究。他們有時候從物的性質出發，也就是說使用物所帶來的經濟功能（例如，用以伐木的森林、用以耕作的田地、用以放牧的草場、用以開采的礦坑等等），強調物之用途的多樣性；其他時候，則從人享有物上權利這種主觀的角度出發，通過權利的強弱不同，而體現使用物的不同目的。對此，我們可以說，前一種看法體現了一種“物的模式”，而第二種則是“權利的模式”。

18世紀后的民法典，首先是1804年《法國民法典》和1900年《德國民法典》，對于紛繁復雜的傳統概念做出了強有力的簡化，最終形成了一種在將來具有示范性作用的個人所有權模式。并且，在此基礎上重新審視了先前大陸法系的傳統，就關于歸屬的法律規定，將可以與這種個人主義所有權模式相協調的部分保留了下來，同時刪除了那些因性質上無法簡化為一種對物的絕對的權利，從而與新模式相沖突且無法解決的規定。

然而，這并不意味著這些法律制度消失了，而不被納入上述民法典中，或者為其所忽略。其原因則在于，法典化以后的民法中，由于來自于習慣法層面的阻力，即便在實證主義法學家看來很難將其納入現有法律框架，它們的有效性在現行法中仍然得以保留——或將其置于所有權結構之外，或通過特定的解釋，對所有權體系進行重新整理。⑩我們的法律傳統常常需要考慮到這些實際情況，對此并非從“所有權”的角度加以考量，而是更為通俗地說“是我的”。舉例來說，如古羅馬的氏族土地以及共同放牧地；B11 在今天，則可以想到市民用益權的問題。B12

在上述情況或者其他不同的結構與功能中，從另一方面來看，我們可以從實施于單個物之上的非常廣泛的權力之中（如人民或市政賦稅田，或者對于行省土地的用益占有），分離出一種法律上的所有權。因而，有必要賦予個人在物上的權利以特定內容。針對這一法律沒有規定的問題，唯一有效的解決方式則是列明于物上可以行使的不同權能。為此，可以想到的例證則是對行省土地的占有、使用和收益，盡管在蓋尤斯看來，這仍是一種占有權或用益權（蓋尤斯，《法學階梯》2，7）。

三、土地歸屬的大陸法系傳統——以巴西法與俄羅斯法為例

關于土地歸屬這樣一個紛繁復雜的傳統法律概念體系，也被強行滲入巴西、俄羅斯以及中國的法律史中，并在其中得到自我發展。在與土地的關系上，羅馬土地歸屬的法律制度以及羅馬法傳統成為了一種重要的解釋工具。據此，在新世界中，所有權的取得方式（發現和先占）B14以及歸屬形式，以土著居民的實際情況以及新的土地用途和利用方式（個人或集體的）為基礎，受到批判性地重新考量；而在俄羅斯帝國，農奴制和沙皇土地所有權帶來的阻力，使得問題的解決方法和形式必須適應封建帝國土地授予方式的特殊性。

在羅馬—盧西法尼亞的傳統中，我們可以考慮中世紀對于“直接所有權”和“用益所有權”的區分，以及巴西通過份地制（sesmarias）B15對土地進行的分配；而在俄羅斯傳統中，形式所有權和使用權（polzovaniya）的區分，以及1861年俄國農村改革中引入的農民集體所有制與對農奴制的廢除。B16

四、大陸法系傳統與后蘇聯時期的俄羅斯法

人們可能錯誤地認為，社會主義國家，尤其是俄羅斯，開始資本主義經濟模式后，B17就決定了其在新的聯邦民法典中，明確地突破社會主義時期關于歸屬的法律規定，同時，教條地繼受了即存法典中所確定的歸屬模式。而這種模式中許多法律規定或來自于羅馬法體系或來自于普通法，恰恰表現為通過個人所有權的模式來規范土地作為生息物的利用。B18

事實上，如果回顧關于蘇俄時期法律制度的廣泛爭議，我們并不難發現羅馬法傳統概念的阻力，以及在與所謂的新“社會主義所有權”模式的對比中，對羅馬法傳統批判性地重新考量。B19特別是，以“蘇聯內部人民”為主體就生息物所享有的專屬所有權，蘇聯民事權利的集中性以及所謂的社會主義財產所帶來的緊張局面，引發了一場關于蘇聯法律中所有權概念的激烈討論。這一討論的目的在于深入研究這一制度的特殊性，從而使得新的歸屬方式無法與改革之前的傳統所有權結構相協調。俄羅斯在改革之后的五十年間就這一問題的爭議，對于大陸法系傳統的學術發展具有深刻的意義，盡管其法學學理的意圖恰恰是為了通過這場爭論實現對這一法律傳統徹底的顛覆。

從學理上看，非常明顯的是，這一爭論意義最豐富的領域在于企業對生息物歸屬的法律形式。首先是相對于國家所有權而享有的對土地的權利。針對這一復雜問題，幾種具有說明性的不同觀點較為突出：或訴諸于公共所有權（也就是國家所有權）和（企業）使用權的區分，或者國家公共所有權和企業為主體行使的管理權，或者是英國法上的信托[而蘇聯法中信托的特殊性表現為，在面對國家時該制度的不穩定性和從屬性（Martynov）]，或是雙重所有權，即表現為國家所有權和用益的企業所有權（Martynov，Magaziner），或自成一體的所有權（Gincburg， Pasukanis），抑或是占有。B20

從歷史的角度來看，筆者認為，比較有意義的是，在這場爭論內部成熟起來的對于資產階級民法典中的個人所有權模式的激烈批判。這種批判概念前提則是，“國家的社會主義所有權不能解釋為占有、使用和處分的權能，因為這種權利是不可分裂的、不可變化的（Karass）” 。B21

正如前文所述，這些問題在法律史中非常常見，長期以來，在所有權的問題上獲得了更為寬廣的視角。從一元的、抽象的所有權模式與其他相互聯系的法定歸屬形式之間的關系出發，有時它們被視為所有權，而其他無法納入這種所有權的則歸于他物權或者占有的范疇中。這種構想的三元結構，除了相對應的所有權和他物權，在關于歸屬問題的歷史爭議中，我們還可以發現那種不包含任何處分權能而集體利用土地的方式。在這里，還同樣值得討論的是，“集體所有權”所代表的所有權模式的擴張，其原因在于，這是對主觀主義觀點的顛覆（我是所有權人因為這個東西是我的），反而傾向于因為屬于某一集體內部成員而給予其生息物的觀點（我是羅馬市民，因此根據奎里蒂法，我主張一份羅馬土地歸我所有）。而這一點事實上已經為卡爾·馬克思所注意。B22

正如我們已經討論過的那樣，關于歸屬的法律方式以及企業對國有生息物的管理，問題在于這是否構成一種內涵小于所有權，而無法簡單地將其納入羅馬法分類體系中新的法律結構，或者不構成他物權的一種新形式。這則是蘇聯法律中最有意義的一點。

因此，從歷史的角度來說，蘇聯的解體以及俄羅斯聯邦新民法典（1994年—2009年）和新土地法典（2002年）的頒布似乎并沒有實現概念爭論上的完全終止，從而消除在蘇聯時期關于歸屬的法律規定，盡管在這段歷史中，毫無疑問，相對于公共和市政所有權，“個人所有權”被賦予新的生命力。

根據新的《俄羅斯聯邦民法典》第209條，人們可以意識到其政治選擇并非是將“個人所有權”模式置于歸屬制度之核心，而是相對于公共所有權（即國家所有權）和市政所有權而言，將其重新置于重要的，至少是平等的位置上。因而，在歸屬的問題上，從所有權結構的層面來看，盡管存在一種強烈的統一性的解釋，但是，卻沒有據此消除其他那些不同的歸屬方式。在今天的俄羅斯社會中，歸屬的法律制度并不以一元性為特征。

俄羅斯關于歸屬問題的法典化過程開始于1994年，其中不僅僅涉及個人所有權的基本法律制度，還包括另一項基本制度，也就是他物權。B23事實上，我們必須指出，對于數量眾多的他物權法律體系的利用，則可以以權利的方式規范關于俄羅斯城市以及農村土地的關系。對此，可以聯想到的是：對于公共或者市政所有土地的部分永久性的繼承（《俄羅斯聯邦民法典》第267條），然而，這一制度根據2002年《土地法典》第21條的規定，受到土地法典之前既有形式的保護，但是隨著國家所有權的重新擴張，其將來的情況并不能得到保障。此外，根據《俄羅斯聯邦民法典》第268—269條的規定，對于部分土地的永久使用權，以及土地之上建筑物所有人對于該部分土地的使用權（《俄羅斯聯邦民法典》第271條），也難說其將來的保障情況。

這些關于土地歸屬的規定被納入他物權體系，它們共同的特征在于排除土地的所有權人任何處分該部分土地的權能（《俄羅斯聯邦民法典》第264條第3款）。這種操作不僅僅帶來純粹的適格化和形式化的結果，還包含實質性的效果。其解決的不僅是學理上的問題，更加將這一體系根植于實際需求中。

通過列舉來描述主體在物上所享有的權利內容，使得那些習慣于大陸法系傳統分類的法官，回想起一種由俄羅斯的立法者所做出的選擇，而這種選擇恰恰是益于所有權和他物權的法律結構。B24

首先，值得強調的是，這一視角違背了規定于俄羅斯憲法、新聯邦民法典和土地法典中所有權（國家所有權、市政所有權或者個人所有權）的觀點。在這些法律中，可以找到唯一一種關于所有權內容的表述，則是通過列舉其權能（占有、使用、收益和處分的權利）。因而，在后蘇聯時期的俄羅斯法中，其所有權結構似乎傾向于一種符合1804年《拿破侖民法典》第544條規定的模式。

如果在俄羅斯法與羅馬法之間構建一種建設性的對話關系，并且將俄羅斯法解釋為這種對話關系的產物，那么論至此處，似乎是對這種解釋的意義和努力的背離。其原因首先在于，這種相對于土地所有權而言，就部分土地所享有的使用權與在他人之物上享有的其他權利之間存在顯著的區別，因而我們必須警惕，從而避免輕易且危險地將這兩種制度相提并論。

因此，筆者認為，對于俄羅斯關于歸屬的一些制度有必要進行審慎的思考，以便突出這些制度的框架，從而幫助我們更正確地掌握這些權利的結構和功能。通過這種方式，我們則可以在更大程度上，從現實主義的角度理解俄羅斯立法者所預先選擇的那種法律結構的適當性，并且意識到在他們的選擇中對于現象的觀察不僅僅通過一元的所有權結構。

Abstract：In the Civil Law System based on Roman laws， rules on land ownership have certain impacts on Russian laws. It is suggested to analyze the complexity of rules on land ownership in Roman and Medieval times. Moreover， during the codification of bourgeoisie， as the system of individual ownership and jura in re alina are established， the simplification requirement of land ownership should be explicated. Besides， it is necessary to notice that the traditional concept in the Civil Law System has suffered resistance in Russian laws， as well as the ownership structure has been expanded in Russian New Federal Civil Code and the Land Code.

Key words：the Civil Law Systemland ownershipRoman lawsRussia