我國私募股權基金監管法律問題研究

摘 要：私募股權基金作為一種新型的金融中介，可以為企業提供一種全新的融資方式，企業可以通過私募股權基金得到有效的資金供給，對于企業來說，它減緩了融資的難題，為企業的發展提供了機會，同時也完善了金融市場體系。隨著私募股權基金行業的興起，對于實體經濟的裂紋（特別是廣大中小企業）融資困境具有重要的意義，同時也拓寬了投資渠道，以緩解流動性過剩，為目前的貨幣問題發揮積極作用。而私募股權基金的健康發展，離不開法律的引導和規范，應該如何改善我國私募股權基金監管中存在的缺陷和不足，這些問題都值得去仔細探討和思考。

關鍵詞：私募股權基金；融資；法律規范

一、私募股權基金的概念界定

1.私募。私募基金和公募基金兩者之間的差別就是發行方式的差別。簡單來說，公募等于公開發行，私募則是私下發行。其次兩者的發行對象不同。

2.私募股權基金。私募股權投資基金（簡稱“PE”），又稱私人股權投資基金，指以私募的方式募集資金，為對非上市公司或上市公司進行權益型投資而設立的工具。基金型態可為公司或合伙等。廣義的權益投資是指為獲取其他企業的權益或凈資產所進行的投資，如對其他企業的普通股股票投資、為獲取其他企業股權的聯營投資等，均屬權益性投資。

二、私募股權投資基金與相關概念的區別

1.私募股權基金與私募證券基金。二者的最重要區別就在于投資對象或者投資產品的不同：私募股權基金的投資者有非上市公司的股權的高增長潛力，主要是通過管理的發展方向或一系列特殊的制度設計來捕捉和控制投資企業和戰略政策的制定。它的流動性較差，并且往往具有較長的持有期。私募證券投資基金的投資對象多為公共二級證券市場[1]的證券。而這些既有長期投資（長線），也有短期的投資（短線）。對沖基金也屬于私募證券投資基金。它們的流動性都很強。

2.私募股權基金與產業投資基金。兩者并購目的不同。產業投資基金追求的是供應和實業的壟斷，而私募股權基金所追求的是高回報率和及時的退出。

兩者并購對象不同。私募股權基金主要對象是非上市的處于快速成長期的企業，為其包裝后上市以實現投資回報。產業投資基金的并購對象則不限。

三、私募股權基金的特征

私募股權基金作為目前最流行的投資工具，私募股權基金不僅有著高門檻、高收益、高效率“三高”特征，也是融資和投資結合的過程。主要特點表現在：

1.募集方式的非公開性。私募股權基金不能通過媒體宣傳、新聞發介、廣告宣傳等方式公開宣傳或者通過證券市場向社會公眾進行募集，其只能私下向特記的機構或者有資格的個體等募集資金。

2.權益性資本投資方式。私募股權基金的運作模式不僅包括對企業的資金支持，還包括積極參與被投資企業的經營管理，但需要區別的是，私募股權投資者的這種管理僅是一種資本經營、增值管理，一切的動因皆為其獲取合適的退出時機以資獲利，企業的長效展并不是其追求的目的。

3.投資對象特定性。私募股權基金的投資目的是在企業的未來獲得收益，因此其高度關注企業的成長空間，這包括企業的創建者、企業的管理理念、共同愿景、團隊隊精神等等一系列的企業核心價值。

4.收益上的高回報性。私募股權投資基金是高風險、高收益的投資行業。私募股權投資的初始，投資者一般就會設想好其推出的渠道和方案，以便在將來以高溢價[2]退出被投資企業，實現其較高的回報率。

四、私募股權基金運作類型

國私募股權投資基金的運作類型和各國無差異，主要也是實踐證明的三種：信托型私募股權投資基金、公司型私募股權投資基金和有限合伙制私募股權投資基金。

1.公司型私募股權投資基金。公司型私募股權投資基金是指以公司作為私募股權投資基金的組織形式，而基金本身取得獨立法人資格。實際上公司型私募股權投資基金即是多個投資者采用集合投資的方式共同投資所成立的具有獨立法人資格的商事組織。在公司型基金中，投資者以其出資額為限對基金承擔有限責任，而基金則以全部資產為限對自身債務承擔無限責任。

2.信托制私募股權投資基金。信托型私募股權投資基金引進我國后，由于我國法律制度環境和信用機制，導致信托型基金異化為“契約型”基金。“信托的精髓就在于它移轉并分割所有權之設計”。濫觴于英美法的信托制度，其最為突出的特征即為信托財產的雙重所有權規則：受托人享有法律上的所有權，受益人享有衡平法上的所有權。

3.有限合伙型私募股權投資基金。有限合伙制是對合伙制的創新，有限合伙對外跟公司一樣具有無限責任性質，但對內卻將其合伙人分為兩類主體，一類合伙人為有限合伙人，投入大部分資金，不參與經營管理，但只以其投資額為限承擔有限責任；另一類合伙人為普通合伙人，只投入少部分資金，但要承擔無限責任，稱為普通合伙人。

五、我國關于私募股權基金的監管現狀及評析

1.私募股權投資基金法律規范缺位。雖然資本市場孕育著對私募股權基金這樣的金融工具的巨大需求，但作為一個私募基金來連接資本市場和投資規則平臺市場仍然沒有建立一系列的法律和法規。在我國PE基金的設立、募集、運作直至退出，無法可依的狀況經常發生，使市場出現了混亂。這種情況下，PE基金的一個顯著特點就是政府行政監管職能發揮作用。

2.中介服務機構的問題。我國的中間質量和數量的私募股權基金投資活動顯著特點服務市場仍顯不足，人才匱乏、專業水準低。在進行調查評估時，其所出具的意見容易產生失誤或者不實，不能準確的反應情況。

私募股權投資的中介服務機構主要是在設計運用各種金融投資工具方面為PE公司運作發展提供咨詢服務的組織。組織主要有資產評估機構、審計會計事務所和律師事務所等等。

3.自律組織缺失。高效的行業自律要求行業協會能夠充分地發揮服務作用，如果一個行業沒有一個行之有效的行業協會的話，行業自律也就無從談起。因為缺乏應有的激勵機制和監管職責，大多數自律組織在日常的監管工作中形同虛設。

注釋：

[1]PE二級市場（PESecondaryMarket）在國內尚屬陌生概念，主要指從已經存在的LP手中購買相應的私募股權權益，也包括從GP手中購買私募股權基金中部分或所有的投資組合。二級市場出現的意義在于滿足現有投資人的獲得流動性的需求，是PE基金的一項新的退出渠道.

[2]溢價乃指所支付的實際金額超過證券或股票的名目價值或面值。而在基金上，則專指封閉型基金市場的買賣價高于基金單位凈資產的價值。高溢價股就是溢價較高的股票。溢價（Premium）：我們通常說一支股票有溢價，是指在減掉各種手續費等費用之后還有錢.

參考文獻：

[1] Stefano Caselli. Private Equity and Venture Capital in Europe： Markets， Techniques， and Deals[M]. US： Academic Press，2010.

[2]Reiner Braun .The risk appetite of private equity sponsors[J]. Journal of Empirical Finance ，2011.

[3]夏斌.部分國家和地區私募基金監管[J].財經，2000（2）.

作者簡介：張書紅（1965—），1993年7月夏創辦了河北神威律師事務所，任邯鄲市律師協會副會長，河北省女律師工作委員會副主任，河北省第四、五、六次律師代表大會代表，邯鄲市叢臺區第八屆、第九屆人大代表，邯鄲市政協第十、十一屆委員、提案委委員。