試析商事登記的法律效力

摘 要：商事登記的效力是指商事登記事項在登記機關進行登記備案后所產生的法律效果，是商事登記立法中必不可少的一項重要內容，它直接關涉到因登記而產生的一系列法律后果.本文運用了商主體、商事權利能力、商事行為能力和民事主體權利能力這些民商法理論來對這些問題進行研究。通過商事能力理論體系的構建，將商事登記、營業執照分別與商事權利能力、商事行為能力一一對應起來，合理解決了營業執照制度帶來的相關問題。

關鍵詞：商事登記；營業執照；商事能力

商事登記是商法當中一項非常重要的制度，它對于促進商業的發展，提高商事活動的效益，保障商事交易活動的安全，有著十分重要的意義。然而我國在設立商事登記制度的同時又設置了營業執照制度。營業執照制度在我國比較有特色，它規范商事活動，方便政府監管，公示商事信用的同時又帶來了諸多問題。傳統的解決方法顧此失彼，不能從根本上解決兩者的矛盾，這迫切要求我們提出新的解決思路。

一、商事登記概述

（一）商事登記的定義

商事登記又稱商業登記，或者商人登記，是指商主體或商主體的籌辦人，為了設立、變更或終止其主體資格，依照商事登記法規的內容和程序，向登記機關提出申請，經登記機關審查核準，并將登記事項記載于登記簿上的法律行為。商事登記的內容和范圍不同國家有不同規定。

（二）商事登記的法律效力

1.創設效力

商事登記的創設效力是指通過商事登記，對商主體設立、變更、終止的事實做出法律確認，使得該事實受到法律保護。商事登記的創設效力通常表現在：

（1）對商主體資格的創設效力。在我國，商事登記是商主體取得市場主體資格的必要條件，是企業獲得經營資格的前提條件。

（2）在商號專有權上的創設效力。商主體進行登記注冊之后，會產生屬于其自身的專有的商號，任何人未經同意，不得使用其專有的商號等權利。

2.公信效力

公信效力是指凡經商事登記并公示的事項，即被推定為合法的，被認為是有效的。

3.對抗效力

商事登記的對抗效力，是指企業將所需登記事項向商事登記機關申請登記，將信息披露給社會公眾，商主體由此獲得免責效力。

（1）凡應登記及公告的事項，未經登記和公告，不得對抗善意第三人。

（2）登記公告后，即推定第三人對登記事項知情，不論第三人是善意還是惡意，均對其產生效力。

二、商事登記與營業執照

（一）營業執照制度概述

1.營業執照的定義

營業執照是企業法人營業執照的簡稱，是企業或組織合法經營權的憑證。營業執照分為正本和副本，兩者具有相同的法律效力。在我國，營業執照是確立商主體法律地位的合法依據，也是商主體從事經營活動的合法憑據。

2.營業執照的功能分析

我國公司的營業執照的功能主要有三：一是對公司頒發營業執照便于國家對公司進行管理；二是有利于保護交易相對人，維護市場的交易安全；三是國家對企業及其活動的監管的重要手段，這也同時是我國對企業法人設立年檢制度的目的。

（二）商事登記與營業執照的關系

1.營業執照是企業完成商事設立登記，取得企業法人主體資格的標志

在企業主體資格與經營資格的關系領域，我國立法多數采用統一主義。《民法通則》、《公司法》、《企業法人登記管理條例》明確了公司或企業取得營業執照是其取得企業法人主體資格的標志，是公司企業成立的標志。這一標志的確立使得登記逐漸變成純粹的法律程序中的環節而已，同時也使得企業在吊銷營業執照后主體資格是否消失的認定上帶來了沖突。

2.營業執照是企業取得經營資格的標志

目前我國對經營范圍采取的是全面管理政策，在這種全面管制的立法政策下，公司要開展經營活動營利，就必須具備商主體資格和經營資格，這樣，營業執照的簽發就成為了企業獲取經營資格的重要依據。

三、營業執照的效力及法律適用建議

（一）吊銷企業營業執照后企業主體資格是否存續以及訴訟主體地位的問題

關于此問題，有兩種觀點。一是法人資格消滅說，即企業法人被吊銷營業執照照后其市場主體資格消滅，其人格也被全面的剝奪了。二是法人資格存續說，即企業法人被吊銷營業執照后只是其經營資格消失，其市場主體資格仍然存在。

本人贊成第二種觀點。企業法人被吊銷營業執照后，若不具有主體資格，那么就不具有訴訟主體資格，那么債權人就無法向法院起訴該企業，但同時也不能向法院起訴該企業的股東，這就會使一些本已經負債累累的企業故意不參加年檢或從事其他違法違規的事項以讓工商行政管理機關吊銷其營業執照來達到逃避債務的目的，不利于保護債權人的合法權益，與立法的根本目的相悖。因此，企業在被吊銷營業執照后，企業仍然具有主體資格，在被提起訴訟的時候仍然可以作為獨立的被告參加民事訴訟。

（二）企業被吊銷營業執照后所簽訂合同的效力

企業被吊銷營業執照后本應該進行清算，但在實踐當中，企業在被吊銷營業執照后仍然進行經營活動的依然很多，其中對所簽訂的經營合同的效力的認定上莫衷一是。本人認為合同并不當然無效。

該觀點類似于“有效確認原則”，有利于保護交易雙方的合法權益，有利于減少在進行經濟交往中因為擔心對方的資信狀況而增加的交往成本。其次，基于當事人不能從無效中獲利的法律原則考慮。如果公司在營業執照被吊銷后，仍然實施與清算活動無關的經營活動，如果允許其主張之前簽訂的合同無效，就可能會出現企業從無效中獲利的情況。同時依據合同法的規定，合同無效必須是違反了第52條的規定，所以，企業在被吊銷營業執照后所簽訂的合同并不當然無效，應綜合考慮相關因素。

（三）企業超越營業執照規定的經營范圍所定合同的效力問題

營業執照包含了很多必須記載事項，其中經營范圍是其中最重要的一項。我國營業執照中記載的經營范圍就如同企業法人具體有哪些權利。法人由于其各自的經營方式和范圍不同，超出其經營范圍而從事其他的交易活動即是違法行為。但是，為了保護交易秩序，我國法律規定，在法人超越經營范圍的情況下，如果合同相對方為善意，則該合同仍然具有法律效力。最高法關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋第十條規定既是如此。

參考文獻：

[1]楊陽.再談商事登記審查制度[J].《生產力研究》，2013年11期.

[2]楊峰.我國商事登記法律制度改革對稅收征管制度的影響與完善[J].《社會科學家》，2015年7期.