英國對信托和公司服務(wù)提供商的反洗錢監(jiān)管

摘 要：在國際反洗錢規(guī)則中，“信托和公司服務(wù)提供商”屬于“特定非金融機構(gòu)”，應(yīng)當(dāng)履行反洗錢義務(wù)。英國是世界上少有的在反洗錢監(jiān)管中將“信托和公司服務(wù)提供商”單獨界定的國家，其監(jiān)管規(guī)則和經(jīng)驗得到國際反洗錢組織的認(rèn)可，對我國研究建立“信托和公司服務(wù)提供商”反洗錢制度有積極的借鑒意義。

關(guān)鍵詞：英國；信托和公司服務(wù)提供商；反洗錢

中圖分類號：F832.49 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A〓 文章編號：1003-9031（2015）05-0057-04 DOI：10.3969/j.issn.1003-9031.2015.05.12

根據(jù)反洗錢金融行動特別工作組（FATF）《40項建議》，信托和公司服務(wù)提供商（Trust and Company Service Providers）屬于“特定的非金融行業(yè)”的其中一類，是應(yīng)當(dāng)履行反洗錢義務(wù)的義務(wù)主體。這是由于信托和公司服務(wù)提供商的業(yè)務(wù)特點決定的，它主要參與創(chuàng)立、監(jiān)督、管理信托和法人實體，具有潛在的洗錢風(fēng)險：作為受托人或者代理人，可能會濫用法人和法律實體，濫用信托責(zé)任，幫助洗錢分子創(chuàng)設(shè)空殼公司，或者設(shè)立管理信托關(guān)系，以公司名義或者信托名義來清洗非法資金，掩蓋財產(chǎn)背后的實益所有人。

根據(jù)FATF《40項建議》，“信托和公司服務(wù)提供商”是指以中介形式存在，參與創(chuàng)立、監(jiān)督和管理信托和法人實體的機構(gòu)或者個人。主要包括：擔(dān)任法人設(shè)立的代理人；擔(dān)任（或安排其他人擔(dān)任）公司董事、董事會秘書、合伙人或其他法人單位中同級別的職務(wù)時；為公司、合伙或其他法人或法律安排提供注冊地址、公司地址或辦公場所、通信方式或辦公地址的；擔(dān)任（或安排他人擔(dān)任）書面信托的受托人或在其他法律安排中承擔(dān)同樣職能的；擔(dān)任（或安排他人擔(dān)任）他人的名義持股人[1]。

目前，英、美、德、日、澳等發(fā)達(dá)經(jīng)濟體國家都根據(jù)本國實際情況，對“信托和公司服務(wù)提供商”或類似組織實施了反洗錢監(jiān)管。此中，英國屬于國際上少數(shù)幾個將“信托和公司服務(wù)提供商”作為一類特殊的獨立的機構(gòu)進(jìn)行界定的國家，并且對這類機構(gòu)有一套較為完整的反洗錢監(jiān)管制度，監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)接近國際組織的要求，風(fēng)險監(jiān)管經(jīng)驗也得到了FATF的認(rèn)可，對我國研究建立“信托和公司服務(wù)提供商”反洗錢制度有積極的借鑒意義。

一、對“信托和公司服務(wù)提供商”的界定

英國《2007年反洗錢條例》對“信托和公司服務(wù)提供商”有明確具體的定義：

“信托和公司服務(wù)提供商”指的是一個實體（a firm，不論其是不是法人，還包括法人社團(tuán)、合伙及其他非法人團(tuán)體）或者獨立從業(yè)者（sole practitioner），以商業(yè)形式向第三方提供下列服務(wù)：設(shè)立公司或其他法人；擔(dān)任或者安排其他人擔(dān)任公司董事或秘書，合伙人，或者在其他法人中的類似職務(wù)；為公司、合伙人、其他法人或法律安排提供注冊地址、公司地址或辦公場所、通信方式或者辦公地址等類似服務(wù)；擔(dān)任（或安排他人擔(dān)任）書面信托或類似的法律安排的受托人；擔(dān)任（或安排他人擔(dān)任）他人的名義持股人[2]。

上述定義與FATF《40項建議》基本相同。

二、“信托和公司服務(wù)提供商”的反洗錢義務(wù)和法律責(zé)任

根據(jù)英國《2007年反洗錢條例》，“信托和公司服務(wù)提供商”應(yīng)履行的反洗錢義務(wù)主要包括客戶盡職調(diào)查、記錄保存、可疑交易報告、內(nèi)控制度建設(shè)、培訓(xùn)等幾方面。

（一）客戶盡職調(diào)查（CDD）

1.應(yīng)實施客戶盡職調(diào)查措施的業(yè)務(wù)包括：（1）與客戶建立業(yè)務(wù)關(guān)系。（2）客戶有洗錢或恐怖融資嫌疑。（3）對先前取得的客戶身份的文件、數(shù)據(jù)、信息的真實性或完整性產(chǎn)生懷疑。

2.應(yīng)采取的客戶盡職調(diào)查措施包括：（1）確定客戶身份，并利用可靠的、獨立來源的文件、數(shù)據(jù)或信息核實客戶身份。（2）在客戶本人非受益所有人的情況下，應(yīng)確定受益所有人身份，并以風(fēng)險為基礎(chǔ)采取合理措施核實受益所有人身份，以確信了解其受益所有人。對于法人、信托或類似的法律協(xié)議，應(yīng)當(dāng)了解其所有權(quán)和控制權(quán)結(jié)構(gòu)。（3）獲取關(guān)于業(yè)務(wù)關(guān)系目的和意圖的信息。

3.核實受益所有人。根據(jù)英國的商業(yè)形式，對6種情形下的受益所有人進(jìn)行了界定，將至少擁有25%的股權(quán)（ 收益權(quán)、投票權(quán)） 或?qū)嶋H控制權(quán)作為基本的判斷標(biāo)準(zhǔn)，這6種情形包括對公司實體（上市公司除外）、合伙（有限責(zé)任合伙除外）、信托（包括受益人已確定和尚未確定兩種情形）、其他法律實體或安排、死者不動產(chǎn)代管和其他[3]。

4.在與客戶業(yè)務(wù)關(guān)系存續(xù)期間應(yīng)進(jìn)行持續(xù)監(jiān)測，包括：（1）監(jiān)測在業(yè)務(wù)關(guān)系過程中進(jìn)行的交易，審查這些交易是否與客戶的身份、業(yè)務(wù)及風(fēng)險狀況相一致。（2）保存獲得的文件、數(shù)據(jù)和信息，以便用于采取與之相適應(yīng)的新的客戶盡職調(diào)查措施。

5.當(dāng)客戶（ 含其受益所有人）的盡職調(diào)查無法完成時， 應(yīng)當(dāng)：（1）拒絕與客戶建立業(yè)務(wù)關(guān)系或提供服務(wù)。（2）結(jié)束與客戶現(xiàn)有的業(yè)務(wù)關(guān)系。（3）考慮報告可疑交易。

6.可對上市公司、公共機構(gòu)等類型的客戶采取簡化的盡職調(diào)查。同時，對高風(fēng)險客戶采取強化的客戶盡職調(diào)查：（1）若核實身份時客戶未在現(xiàn)場，可采取下列一項或多項措施：要求補充其它的文件或者信息；通過補充措施來核實客戶所提供的文件，或者從那些受到反洗錢和反恐怖融資規(guī)范的信貸機構(gòu)或者金融機構(gòu)那里獲得確實的證明；確認(rèn)第一次支付來自于以客戶名義在信貸機構(gòu)開立的賬戶。（2）與國外政治公眾人物建立業(yè)務(wù)關(guān)系或提供服務(wù)，應(yīng)當(dāng)獲得高級管理層批準(zhǔn)，審核其財產(chǎn)和資金來源，并進(jìn)行持續(xù)監(jiān)測。（3）存在其他高風(fēng)險情形時。

7.可通過第三方的客戶盡職調(diào)查，但將第三方限定為受到英國金融服務(wù)監(jiān)管局（FSA）監(jiān)管的信貸機構(gòu)和金融機構(gòu)，以及法律規(guī)定的受到職業(yè)團(tuán)體管理的審計師、外部會計、稅務(wù)顧問和獨立的法律職業(yè)者。

（二）記錄保存

1.保存的記錄包括：按客戶身份識別程序獲得的身份證明文件的復(fù)印件或者參考信息；在客戶盡職調(diào)查和持續(xù)監(jiān)測中獲得的與業(yè)務(wù)關(guān)系及交易有關(guān)的所有記錄（包括原件和復(fù)印件）。

2.記錄保存時限：業(yè)務(wù)關(guān)系結(jié)束后或者交易結(jié)束后5年。

（三）可疑交易報告

應(yīng)提高可疑交易監(jiān)測分析效率。

（四）內(nèi)控制度建設(shè)

以風(fēng)險為基礎(chǔ)建立內(nèi)控制度，包括：客戶盡職調(diào)查、風(fēng)險評估、可疑監(jiān)測和報告、記錄保存、內(nèi)部控制和管理、政策和程序的內(nèi)部溝通等。

（五）員工培訓(xùn)

應(yīng)當(dāng)采取合理的措施對相關(guān)員工進(jìn)行培訓(xùn)，讓其了解與反洗錢和反恐怖融資相關(guān)的法律；掌握如何識別和分析處理涉嫌洗錢和恐怖融資的可疑交易及其他活動。

三、監(jiān)管模式

（一）監(jiān)管主體及分工①

在英國，“信托和公司服務(wù)提供商”的行業(yè)主管部門是“英國稅務(wù)與海關(guān)總署”（HM Revenue Customs ，HMRC）。在反洗錢監(jiān)管方面，“信托和公司服務(wù)提供商”沒有唯一的監(jiān)管主體：

1.在信托和公司服務(wù)提供商中，獲得FSA授權(quán)的個人由FSA實施反洗錢監(jiān)管。2013年4月以后，F(xiàn)SA的監(jiān)管權(quán)由金融市場行為監(jiān)管局（FCA）承接②。

2.受FSA監(jiān)管以外的，以及已受到其行業(yè)監(jiān)管部門監(jiān)管的專業(yè)團(tuán)體（如律師和外部會計等）以外的，由HMRC實施反洗錢監(jiān)管。

3.若同一機構(gòu)有兩家以上監(jiān)管部門，監(jiān)管部門可協(xié)議確定一家機構(gòu)監(jiān)管； 沒有協(xié)議的，監(jiān)管部門在行使監(jiān)管權(quán)時應(yīng)當(dāng)互相配合。

（二）監(jiān)管權(quán)力和手段

1.注冊登記。（1）“信托和公司服務(wù)提供商”應(yīng)按規(guī)定在相應(yīng)的監(jiān)管部門注冊。如果拒絕注冊， 將受到民事處罰， 并被追究刑事責(zé)任。申請人需提交的注冊信息包括：申請人名稱、業(yè)務(wù)性質(zhì)、洗錢報告官的名稱、實際管理人和受益所有人名稱、其他信息。（2）HMRC應(yīng)當(dāng)保存“信托和公司服務(wù)提供商”的注冊記錄，可以將注冊機構(gòu)全部或者部分的注冊信息公開或者提供公眾查閱。HMRC應(yīng)在收到申請材料或者補充材料后45天內(nèi)作出是否準(zhǔn)予注冊的決定。（3）“信托和公司服務(wù)提供商”中獲得FSA授權(quán)的個人，在從事“信托和公司服務(wù)提供商”業(yè)務(wù)之前或者從事“信托和公司服務(wù)提供商”業(yè)務(wù)后28天內(nèi)，應(yīng)告知FSA自己將開始或者已經(jīng)開始從事“信托和公司服務(wù)提供商”業(yè)務(wù)；停止從事“信托和公司服務(wù)提供商”業(yè)務(wù)時，也要及時告知FSA。

2.有權(quán)從“信托和公司服務(wù)提供商”獲取特定信息以及合規(guī)聲明。（1）監(jiān)管機構(gòu)的官員可以通知“信托和公司服務(wù)提供商”或其相關(guān)人員（ 不包括第三方），要求提供特定信息或者在指定的時間和地點進(jìn)行約見，回答問題。（2）如果“信托和公司服務(wù)提供商”不能按照監(jiān)管機構(gòu)的要求提供特定信息，監(jiān)管機構(gòu)可以申請法院發(fā)出強制執(zhí)行令，強制其提供信息或者采取其他措施對其不能提供信息的不利后果進(jìn)行補救。向法院申請強制執(zhí)行令的費用由“信托和公司服務(wù)提供商”中承擔(dān)信息提供責(zé)任（含全部或者部分責(zé)任）的管理人員承擔(dān)。

3.有權(quán)進(jìn)入“信托和公司服務(wù)提供商”進(jìn)行現(xiàn)場檢查、審查業(yè)務(wù)操作、查閱留存的信息記錄、詢問有關(guān)人員。

4.監(jiān)管對象不按照法律規(guī)定履行反洗錢義務(wù)的，監(jiān)管機構(gòu)有權(quán)對其處以民事懲罰或者刑事懲罰。（1）民事懲罰，處以與違規(guī)行為相適當(dāng)?shù)臎]有上額限制的罰款，“適當(dāng)”意味著有效性、相稱的、勸誡性。（2）刑事懲罰，構(gòu)成犯罪的，可判處2年以下監(jiān)禁刑，或者罰金，或者兩者并處。對機構(gòu)及其相關(guān)的管理者采取雙罰制。

5.推行以風(fēng)險為主導(dǎo)的反洗錢監(jiān)管方式。英國于2005年開始推行以風(fēng)險為本的反洗錢監(jiān)管方式，在《2007年反洗錢條例》中，要求以風(fēng)險為基礎(chǔ)采取客戶盡職調(diào)查措施，建立健全以風(fēng)險為基礎(chǔ)的、合理的內(nèi)部政策和程序等。重點是要求被監(jiān)管機構(gòu)的高管人員明確其反洗錢責(zé)任。風(fēng)險管理措施包括：識別風(fēng)險、評估風(fēng)險，降低風(fēng)險、監(jiān)控風(fēng)險、記錄風(fēng)險等。

四、借鑒意義

（一）監(jiān)管對象

盡管英國將“信托和公司服務(wù)提供商”作為一類機構(gòu)進(jìn)行單獨界定和監(jiān)管，但這個詞也并不總是符合其本國的實踐。信托業(yè)在英國涉及面極廣，“信托和公司服務(wù)提供商”往往不表現(xiàn)為獨立的公司，這類業(yè)務(wù)往往也只是許多公司提供的附屬服務(wù)之一，而且其他的專業(yè)人士和公司也會以某些方式參與其中。因此，在確定監(jiān)管對象時，英國主要還是以是否提供“信托和公司服務(wù)提供商”定義中的五個“業(yè)務(wù)類型”作為標(biāo)準(zhǔn)來區(qū)分和確認(rèn)。

目前，我國沒有以“信托和公司服務(wù)提供商”名義界定的機構(gòu)或組織，尋找和確定相關(guān)的監(jiān)管對象，也應(yīng)該從是否提供相關(guān)的“業(yè)務(wù)類型”來考慮。根據(jù)FATF《40項建議》的定義，在我國現(xiàn)有制度框架內(nèi)，從事“信托和公司服務(wù)提供商”業(yè)務(wù)的非金融機構(gòu)至少包括：企業(yè)登記代理機構(gòu)（主要提供企業(yè)登記代理注冊業(yè)務(wù)）、私募投資基金管理人（包括私募證券投資基金的基金管理人和股權(quán)投資基金的基金管理人，主要提供非金融信托業(yè)務(wù)） [4]。

（二）反洗錢義務(wù)

由于“信托和公司服務(wù)提供商”的業(yè)務(wù)特點及其洗錢風(fēng)險，英國在客戶盡職調(diào)查的規(guī)定中，尤其強調(diào)對“受益所有人”的了解與核實，并根據(jù)其本國的商業(yè)形式，對6種情形下的受益所有人進(jìn)行界定，將至少擁有25%的股權(quán)（ 收益權(quán)、投票權(quán)） 或?qū)嶋H控制權(quán)作為基本的判斷標(biāo)準(zhǔn)。

我們把從事“信托和公司服務(wù)提供商”業(yè)務(wù)的機構(gòu)納入反洗錢監(jiān)管，應(yīng)當(dāng)明確它們應(yīng)當(dāng)履行的反洗錢義務(wù)，包括客戶盡職調(diào)查和資料保存、可疑交易報告、內(nèi)控制度建設(shè)、保密、內(nèi)部審計等等。同時，基于“信托和公司服務(wù)提供商”的業(yè)務(wù)特點及其洗錢風(fēng)險，監(jiān)管中應(yīng)強調(diào)這類機構(gòu)對公司或者信托“受益所有人”身份的識別和了解，包括其中的實際控制人、委托人，股權(quán)、所有權(quán)和控制權(quán)結(jié)構(gòu)等等，防止不法分子利用公司名義或信托名義來清洗資金。

（三）監(jiān)管模式

在英國，對“信托和公司服務(wù)提供商”的反洗錢監(jiān)管主要由其行業(yè)主管部門（HMRC）與反洗錢監(jiān)管部門（FCA）分工監(jiān)管，監(jiān)管機構(gòu)在行使監(jiān)管權(quán)時互相協(xié)調(diào)配合。

在我國，企業(yè)登記代理機構(gòu)的主管部門為工商行政管理部門，私募投資基金管理機構(gòu)主管部門為證監(jiān)會及其派出機構(gòu)。目前這兩類機構(gòu)數(shù)粗略估計近1萬家。如果由反洗錢主管部門人民銀行獨立對它們開展反洗錢監(jiān)管，以人民銀行現(xiàn)有的監(jiān)管資源，可能會比較吃力。比較合理的是由人民銀行和行業(yè)主管部門實行共同監(jiān)管，采用監(jiān)管分工，建立監(jiān)管協(xié)調(diào)機制。人民銀行的監(jiān)管重點可以集中在接收分析可疑交易報告和調(diào)查案件線索方面，而其他的一些反洗錢日常監(jiān)管、現(xiàn)場檢查可以考慮由行業(yè)主管部門承擔(dān)。

（四）監(jiān)管方式

英國推行以風(fēng)險為主導(dǎo)的反洗錢監(jiān)管方式，要求以風(fēng)險為基礎(chǔ)采取客戶盡職調(diào)查措施，建立健全以風(fēng)險為基礎(chǔ)的合理的內(nèi)控制度和程序等。這種監(jiān)管方式，可以使被監(jiān)管機構(gòu)集中精力關(guān)注自身重點洗錢風(fēng)險，根據(jù)洗錢風(fēng)險點的不同采取相應(yīng)的反洗錢措施；也使監(jiān)管機構(gòu)能夠合理分配監(jiān)管資源，根據(jù)被監(jiān)管機構(gòu)不同的風(fēng)險狀況及風(fēng)險管理情況采取相應(yīng)的監(jiān)管措施。這一點得到FATF的充分認(rèn)可和積極推廣。

當(dāng)前我國推行風(fēng)險為本的反洗錢監(jiān)管思路，在提高對高風(fēng)險領(lǐng)域和業(yè)務(wù)的反洗錢監(jiān)管壓力的同時，監(jiān)管過程中還應(yīng)當(dāng)加強指導(dǎo)被監(jiān)管機構(gòu)對其自身洗錢風(fēng)險的識別和評估，并針對不同的風(fēng)險采用相應(yīng)的反洗錢措施，有效控制和管理其自身的風(fēng)險，同時疏通信息渠道，實時監(jiān)控風(fēng)險變化。以此有效降低監(jiān)管風(fēng)險。■

（責(zé)任編輯：張恩娟）

參考文獻(xiàn)：

[1]李東榮.FATF建議與相關(guān)國際公約[M].北京：中國金融出版社，2012.

[2]HM Treasury： Money Laundering Regulations[M].2007，July 2007.

[3]查宏.英國的《2007年反洗錢條例》及其實踐[J].上海金融，2008（8）.

[4]潘文娣.信托和公司服務(wù)提供商洗錢風(fēng)險分析及政策建議[J].金融會計，2014（4）.