“股轉(zhuǎn)債”違反資本維持原則應(yīng)屬無(wú)效

本案系爭(zhēng)“股轉(zhuǎn)債合意”股權(quán)回購(gòu)違反公司資本維持原則，亦不符合《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱“《公司法》”）關(guān)于有限責(zé)任公司股權(quán)回購(gòu)的立法精神及法律規(guī)定，損及公司及債權(quán)人利益，應(yīng)屬無(wú)效。

一、經(jīng)典案例

原告：東某，被告：A公司

一審查明：東某系A(chǔ)公司股東。在A公司經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，東某因與其他股東經(jīng)營(yíng)理念不合，曾申請(qǐng)退出公司經(jīng)營(yíng)。2011年9月，A公司董事會(huì)作出《關(guān)于同意東某所持股份“股轉(zhuǎn)債”的決議》。該決議載明：根據(jù)東某本人請(qǐng)求，經(jīng)董事會(huì)討論，同意公司以“股轉(zhuǎn)債”形式接收東某所持股份。決議履行之日起，東某即不再享有股東權(quán)益。之后，該董事會(huì)決議并未實(shí)際履行。

2013年11月，東某起訴請(qǐng)求判令A(yù)公司向其償付上述決議所涉?zhèn)鶆?wù)本金及利息合計(jì)100萬(wàn)元。A公司辯稱，“股轉(zhuǎn)債”只能通過(guò)兩種途徑實(shí)現(xiàn)：一是股權(quán)轉(zhuǎn)讓，注冊(cè)資本不變；二是公司回購(gòu)股權(quán)，注冊(cè)資本相應(yīng)減少。但兩種途徑均需由股東會(huì)作出決議，因此董事會(huì)“股轉(zhuǎn)債”決議無(wú)效。

二、本案的審判

一審法院認(rèn)為，系爭(zhēng)董事會(huì)決議系對(duì)東某與A公司關(guān)于“股轉(zhuǎn)債”協(xié)商過(guò)程的書(shū)面確認(rèn)，決議內(nèi)容反映了公司股權(quán)回購(gòu)的屬性。然鑒于《公司法》第七十四條僅規(guī)定了三種股權(quán)回購(gòu)的法定情形，本案非屬此列，系爭(zhēng)“股轉(zhuǎn)債”決議違反資本維持原則，損害公司及債權(quán)人利益，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無(wú)效。一審法院遂判決：對(duì)東某的訴訟請(qǐng)求不予支持。

判決后，當(dāng)事人未提起上訴。

三、綜合分析

本案主要爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于對(duì)“股轉(zhuǎn)債”董事會(huì)決議效力的認(rèn)定。

1、關(guān)于“股轉(zhuǎn)債”決議的性質(zhì)。首先，系爭(zhēng)“股轉(zhuǎn)債”并非股權(quán)轉(zhuǎn)讓。根據(jù)《公司法》第七十一條規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓分為股權(quán)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓和外部轉(zhuǎn)讓，分別對(duì)應(yīng)股東將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給公司內(nèi)部股東或股東以外第三人。本案并公司部股東或股東外第三人受讓東某的股權(quán)，故本決議并不涉及股權(quán)轉(zhuǎn)讓；其次，系爭(zhēng)“股轉(zhuǎn)債”也不符合《公司法》對(duì)公司減資的定義。所謂公司減資，是在公司資本過(guò)剩或虧損嚴(yán)重的情況下，公司根據(jù)其業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)狀況，依法減少注冊(cè)資本金的行為。根據(jù)《公司法》第三十七條、第四十三條、第一百零三條及第一百七十七條的相關(guān)規(guī)定，公司減資必須遵守法定的程序來(lái)操作。本案系東某向公司提出退股，雖然退股的結(jié)果可能導(dǎo)致公司減資，但從起因和程序操作來(lái)看，都不符合《公司法》意義上的公司減資。綜上，系爭(zhēng)“股轉(zhuǎn)債”決議體現(xiàn)的意思表示是東某與A公司協(xié)商后達(dá)成的公司以特定價(jià)格收購(gòu)股權(quán)，故本案中所謂“股轉(zhuǎn)債”決議的實(shí)質(zhì)應(yīng)是公司股權(quán)（股份）回購(gòu)。

2、《公司法》關(guān)于公司股權(quán)（股份）回購(gòu)的相關(guān)規(guī)定。相比于《公司法》第一百四十二條規(guī)定股份有限公司在四類(lèi)情形（減少公司注冊(cè)資本、與持有公司股份的其他公司合并、將股份獎(jiǎng)勵(lì)給公司職工、股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購(gòu)其股份的）下可以主動(dòng)回購(gòu)股份，《公司法》第七十四條僅涉及有限責(zé)任公司異議股東的股權(quán)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，并無(wú)公司主動(dòng)回購(gòu)股權(quán)的相關(guān)規(guī)定。《公司法》第七十四條規(guī)定，在公司連續(xù)五年不分配利潤(rùn)，合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)，營(yíng)業(yè)期限屆滿或其他解散事由出現(xiàn)但通過(guò)修改章程仍使公司存續(xù)這三類(lèi)特定情形下，對(duì)該項(xiàng)股東會(huì)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)。顯然，本案中的“股轉(zhuǎn)債”決議盡管具有公司股權(quán)回購(gòu)的性質(zhì)，但并不符合《公司法》的有關(guān)規(guī)定，于法無(wú)依。

3、關(guān)于“決議”回購(gòu)股權(quán)的效力認(rèn)定。《公司法》對(duì)于有限責(zé)任公司主動(dòng)回購(gòu)股權(quán)，或者股東與公司“合意”回購(gòu)股權(quán)，并無(wú)明確規(guī)定。有種觀點(diǎn)認(rèn)為，法無(wú)明文禁止即自由。由于《公司法》沒(méi)有對(duì)有限公司回購(gòu)股權(quán)作出禁止性規(guī)定，則視為公司可自行回購(gòu)股權(quán)，本案股東與公司合意下的股權(quán)回購(gòu)當(dāng)屬有效。但上述觀點(diǎn)僅考慮了私法的意思自治，忽略了《公司法》所包含的公法特質(zhì)，即公司自治以外需遵守的強(qiáng)制性規(guī)范。

①《公司法》包含任意性規(guī)則與強(qiáng)制性規(guī)則。出于規(guī)范公司治理結(jié)構(gòu)，維護(hù)公司及債權(quán)人利益，保障市場(chǎng)交易秩序穩(wěn)定的需要，強(qiáng)制性規(guī)范仍然必不可少，股份回購(gòu)即是其中之一。故而，《公司法》雖未明文禁止股東與公司之間的“合意”回購(gòu)，但是否允許這種性質(zhì)的回購(gòu)行為存在，仍需法律事先授權(quán)。

②《公司法》第七十四條賦予異議股東股權(quán)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)旨在解決有限公司封閉性和人合性帶來(lái)的中小股東因股東壓制、公司僵局導(dǎo)致的權(quán)利救濟(jì)困難，規(guī)范公司治理。《公司法》規(guī)定了有限公司異議股東股權(quán)回購(gòu)制度，但對(duì)其適用情形仍作了嚴(yán)格限制，如果任意擴(kuò)大回購(gòu)范圍，允許股東與公司“合意”回購(gòu)股權(quán)，與《公司法》立法精神相悖。從本案來(lái)看，并不存在東某受壓制導(dǎo)致的股東權(quán)利被侵害而需施以救濟(jì)的情形，允許其出于自身因素考慮提出退股要求，屬任意擴(kuò)大回購(gòu)范圍，更何況該董事會(huì)決議也并未經(jīng)股東會(huì)同意。

③公司成立后，股東所作出資即轉(zhuǎn)化為公司資產(chǎn)，原則上非因公司解散清算，股東不得取回其出資。而《公司法》第三十五條，第一百六十六條都體現(xiàn)了這種法定資本制的要求。在公司存續(xù)期間，股東雖可通過(guò)股權(quán)轉(zhuǎn)讓、公司減資等方式取回出資，但必須嚴(yán)格依照法定程序進(jìn)行。本案“股轉(zhuǎn)債”既非股權(quán)轉(zhuǎn)讓，亦非公司減資，而屬股權(quán)回購(gòu)，故無(wú)法依照《公司法》關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓與公司減資相應(yīng)的規(guī)范作出規(guī)制。在現(xiàn)有《公司法》僅規(guī)定有限公司異議股東股權(quán)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，未規(guī)定公司主動(dòng)回購(gòu)股權(quán)的情形下，允許股東與公司“合意”下的股權(quán)回購(gòu)，不符合《公司法》立法精神，違反公司資本維持原則，有損公司及公司債權(quán)人利益。因此，系爭(zhēng)“股轉(zhuǎn)債”董事會(huì)決議違反法律規(guī)定而應(yīng)認(rèn)定無(wú)效。

四、重點(diǎn)法條

《公司法》第三十五條，公司成立后，股東不得抽逃出資。

《公司法》第四十三條，股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。

《公司法》第七十一條，有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。

股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買(mǎi)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買(mǎi)比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。

公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

《公司法》第七十四條 有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)：

公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；

公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；

公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的。

自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

（上海浦瑞律師事務(wù)所呂濤、高超群供稿）