加強小微企業(yè)法律保障體系建設(shè)完善促進中小企業(yè)發(fā)展條例的建議

中央經(jīng)濟工作會議指出，要準確把握經(jīng)濟發(fā)展新常態(tài)，特別提到小微企業(yè)作用更突顯，生產(chǎn)小型化、智能化、專業(yè)化將成產(chǎn)業(yè)組織新特征。據(jù)第三次全國經(jīng)濟普查，截止到2013年末，從事第二產(chǎn)業(yè)和第三產(chǎn)業(yè)的小微企業(yè)法人單位785萬個，占全部企業(yè)法人單位95.6%；從業(yè)人員14730.4萬人，占全部企業(yè)法人單位從業(yè)人員50.4%。2011年6月1日，本市頒布實施了《上海市促進中小企業(yè)發(fā)展條例》，這是維護和保障中小企業(yè)法律權(quán)益的一項重要舉措。2011年6月18日，工信部等四部委出臺了《關(guān)于印發(fā)中小企業(yè)劃型標準規(guī)定的通知》，第一次提出了微型企業(yè)的標準。但與大中型企業(yè)相比，小微企業(yè)的市場經(jīng)營和企業(yè)管理能力較差，融資渠道更窄，抗風險能力更弱，信息不對稱情況較普遍。

一、目前本市促進小微企業(yè)發(fā)展相關(guān)法律法規(guī)及政策存在的不足

（一）缺乏勞動標準豁免制度

據(jù)上海市人力資源社會保障局統(tǒng)計，2013年全市從業(yè)人員5人及以下的參保企業(yè)有30.7萬戶，占全部參保企業(yè)總數(shù)的70%，其社保繳納金額占全部企業(yè)社保繳納總額的3.6%。根據(jù)市工商聯(lián)的調(diào)研，受訪對象普遍表示人力資源成本占企業(yè)成本50%以上，除去員工的基本薪酬，企業(yè)要為每名員工承擔基本薪酬40-50%左右的社保支出，且數(shù)額在逐年上升，已成為很多小微企業(yè)生存與發(fā)展的最大壓力。所謂勞動標準豁免制度，即對符合產(chǎn)業(yè)發(fā)展要求的小微企業(yè)，允許它們在某些情形下可以不用遵從某些勞動標準。

（二）有關(guān)稅費法律規(guī)定不完善

1、稅收政策對小微企業(yè)的認定標準與其他政策的認定標準銜接存在問題。小微企業(yè)與小型微利企業(yè)是兩個不同的概念，小型微利企業(yè)的概念界定來源于《企業(yè)所得稅法》第28條 及《企業(yè)所得稅法實施條例》第92條。小微企業(yè)所涵蓋的范圍要大于小型微利企業(yè)，不僅包括一般性企業(yè)，還包括個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)及個體工商戶，且在運用具體指標判斷企業(yè)類型時，小型微利企業(yè)除了運用一般性指標（如從業(yè)人數(shù)、資產(chǎn)總額）外，還包括應(yīng)納稅所得額指標，以突出優(yōu)惠政策對企業(yè)盈利能力的考察。這就導(dǎo)致部分不符合小型微利企業(yè)界定條件的小微企業(yè)將享受不到稅基減半、稅率較低的優(yōu)惠。

2、小微企業(yè)稅收政策落地存在不足。小微企業(yè)享受優(yōu)惠政策的前置條件較多，享受小型微型企業(yè)的稅收優(yōu)惠，必須是實行查賬征收企業(yè)所得稅的企業(yè)，賬務(wù)健全、財務(wù)核算規(guī)范，能準確核算收入、成本費用、利潤等。小型微型企業(yè)多是家庭式經(jīng)營、夫妻經(jīng)營等方式，購銷環(huán)節(jié)難以索取發(fā)票，內(nèi)部管理不規(guī)范、賬務(wù)不健全，這就要求對小微企業(yè)采取靈活的稅收管理措施。

3、小微企業(yè)稅收政策體現(xiàn)激勵性不夠。目前對小微企業(yè)的所得稅優(yōu)惠形式從根本上講是一種直接優(yōu)惠，即對企業(yè)的經(jīng)營成果進行評價，在此基礎(chǔ)上決定稅率大小而給予優(yōu)惠，更大程度上是一種“事后獎勵”而非“事前激勵”。據(jù)上海市地稅局統(tǒng)計，2013年全市年納稅額低于1萬元的企業(yè)有46.5萬戶，占納稅企業(yè)戶數(shù)的47%，而其納稅總額僅占本市稅收總額的0.11%。

（三）有限責任公司市場準入的法定條件不足

1、出資形式有限。《公司法》并沒有肯定人力資本作為出資的形式，但人力資本出資對小微企業(yè)的創(chuàng)設(shè)，特別是對一些高精特尖行業(yè)，若能以人力資本作為出資方式之一，將會吸引和留住更多的高科技人才創(chuàng)業(yè)。

2、一人公司法定設(shè)立條件需要放寬。《公司法》將“一人公司”納入其調(diào)整范圍，給投資者提供了又一種小微企業(yè)形態(tài)選擇。但是，《公司法》從財務(wù)、法人人格否認等方面，對一人公司作出嚴格規(guī)制。如要求每一會計年度編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)依法設(shè)立的會計師事務(wù)所審計；對確立法人人格否認制度采取舉證責任倒置。這些制度仍對小微企業(yè)設(shè)置了較高的市場準入條件，超出投資者的實際履行能力。

二、完善法律法規(guī)，促進小微企業(yè)發(fā)展的意見建議

《上海市促進中小企業(yè)發(fā)展條例》出臺后，國家首次提出微型企業(yè)類型及劃分標準，這就需要從法律制度上與時俱進。特別是在《上海市促進中小企業(yè)發(fā)展條例》貫徹實施過程中，微型企業(yè)反饋的主要困難和突出問題，迫切需要有更加明確的法律條文對微型企業(yè)的合法權(quán)益予以保障。我們建議：

（一）給予小微企業(yè)明確的法律人格與市場主體地位，保障小微企業(yè)“不公平”競爭

小微企業(yè)進行市場交易的重要前提條件就是取得法律上的市場主體資格，進行生產(chǎn)經(jīng)營活動。《上海市促進中小企業(yè)發(fā)展條例》作為維護本市中小企業(yè)法律權(quán)益的基本規(guī)范，建議對《上海市促進中小企業(yè)發(fā)展條例》第2條進行補充，盡快將符合微型企業(yè)劃型標準的企業(yè)納入本條例的調(diào)整范圍，并對其主體資格作出明確界定。為了促進小微企業(yè)的快速發(fā)展，政府部門應(yīng)為其提供特殊性的扶持政策和靈活性的管理措施，推動小微企業(yè)在“不平等”的基礎(chǔ)上確保其公平參與經(jīng)濟社會活動的機會。

（二）構(gòu)建勞動標準豁免制度，實行分層化用工政策

鑒于勞動標準問題涉及到勞動監(jiān)察部門、社保部門及司法部門等部門職權(quán)及職責，建議可由上海市高級人民法院組織相關(guān)部門進行研討，以《審判指導(dǎo)意見》的形式對勞動標準豁免制度作出規(guī)定。即可以不違背《勞動合同法》、《社會保險法》等強行法的規(guī)定，又可以讓小微企業(yè)在實際操作中有相應(yīng)的法律指導(dǎo)，也使相關(guān)行政機關(guān)在行使具體行政職權(quán)時有據(jù)可依。

建議對《上海市促進中小企業(yè)發(fā)展條例》第12條進行補充，增加關(guān)于社會保險金豁免的條款，對年營業(yè)收入低于50萬元或從業(yè)人員少于5人的微型企業(yè)，其員工的社會保險金由市財政和區(qū)縣財政按本市上年度全市職工月平均工資的50%全額補貼。將現(xiàn)行的創(chuàng)業(yè)扶持政策中的社保補貼變?yōu)獒槍ζ髽I(yè)類型的社保補貼。

（三）推進稅費制度改革，研究結(jié)構(gòu)性減稅政策

減免小微企業(yè)稅收，明確微型企業(yè)納稅人的稅收優(yōu)惠主體地位，有助于減輕企業(yè)負擔，進而激發(fā)企業(yè)的活力和競爭力，同時對政府稅收影響有限。建議對《上海市促進中小企業(yè)發(fā)展條例》第38條的規(guī)定進行修訂：財政、稅務(wù)行政管理部門應(yīng)當落實國家扶持中小企業(yè)發(fā)展的財政、稅收優(yōu)惠政策，對符合條件的小型微利企業(yè)、中小企業(yè)投資國家鼓勵類項目等，依法給予稅收減免優(yōu)惠。對微型企業(yè)，自營利年份起2年內(nèi)免征企業(yè)所得稅，以后2年內(nèi)減半征收企業(yè)所得稅。

（四）降低市場準入條件，擴大市場準入空間

結(jié)合《國家工商行政管理總局關(guān)于支持上海“十二五”時期創(chuàng)新驅(qū)動、轉(zhuǎn)型發(fā)展的意見》和臨港十條的相關(guān)規(guī)定及實施經(jīng)驗，建議將上述兩個文件中經(jīng)實踐證明行之有效的規(guī)定，吸納到《上海市促進中小企業(yè)發(fā)展條例》，確定“法無明文規(guī)定不違法”原則，適度放寬有限責任公司市場準入的法定條件，完善當前實施的公司資本制度，使其上升為地方性法規(guī)，以立法的形式予以明確。

1、適度放寬有限責任公司市場準入的法定條件。放開小微企業(yè)在場所、名稱及經(jīng)營范圍等方面的限制，在不構(gòu)成社會公共安全危害或直接構(gòu)成對市民生活影響的情況下，允許投資創(chuàng)業(yè)者將家庭住所、租借房、臨時商業(yè)用房、農(nóng)村宅基地房屋等作為注冊住所。拓寬企業(yè)名稱登記范圍，在不違背法律禁止性規(guī)定及我國參加或締結(jié)的國際條約內(nèi)容的情況下，允許小微企業(yè)使用體現(xiàn)各自行業(yè)和服務(wù)特點的企業(yè)名稱，滿足小微企業(yè)參與市場競爭的需求。擴展經(jīng)營范圍的表述，對小微企業(yè)經(jīng)營范圍核定上，不拘泥國民經(jīng)濟行業(yè)分類目錄的規(guī)定，凡法律沒有禁止性規(guī)定，可以準允小微企業(yè)使用。

2、豐富公司資本的出資形式。鑒于人力資本出資不僅有利于促進高科技企業(yè)的發(fā)展，也可以為公司帶來豐厚的轉(zhuǎn)讓收益和為公司帶來自身發(fā)展所需要的知識和技術(shù)，應(yīng)將人力資本列入公司特別是科技公司的出資形式，以激發(fā)股東的投資熱情，以擴大股東的出資形式。