產權交易機構辦理產股權轉讓手續需要注意的問題

◎ 李莘園 （吉林長春產權交易中心，長春130022）

隨著我國經濟發展進入新常態，進入各區域產權市場的國有企業和股份制公司的產股權交易數量大幅攀升，促進了地方產業結構的調整和經濟發展。目前，產權市場還沒有全部達到中國企業國有產權交易機構協會規定的行業“四統一”規范運營的要求，市場運營管理仍存在一些問題和人為的工作漏洞，特別是在辦理產權、股權轉讓手續過程中仍有一些需要注意的問題，如果不加以防范或不能妥善處理，則會影響交易協議的有效簽訂，也會影響市場的有序、規范發展。本文就市場存在的實際問題，提出辦理產股權轉讓手續時需要注意的相關事項。

1 確認產股權轉讓相關要件的合法性

1.1 確認轉讓方的主體資格合法性

進行產權轉讓交易時，要確認轉讓方提供的主體資格有效證件原件和復印件的合法性，核實權益人同意轉讓產權文件的真實性和有效性。進行股權轉讓交易時，要根據股權轉讓方提供的有效證件原件和復印件，核實股東在工商行政管理機關登記的檔案資料，確認股權轉讓方是否登記在股東名冊中，是否符合法律規定股權轉讓的主體資格。否則會因主體資格的問題導致股權轉讓協議無效，給受讓方造成損失。

1.2 核查轉讓方轉讓產股權是否存在法律障礙

主要審查轉讓方轉讓產股權是否存在《公司法》禁止轉讓的情形，公司章程對產股權轉讓的限制性約定。

1.3 核實公司股東會議文件

在簽訂股權轉讓協議前，要審查公司股東會議全體股東同意股權轉讓文件的有效性，確認股東會議形成的股東優先購買權的相關意見，避免發生侵犯其他股東優先購買權而導致股權轉讓協議無效的法律風險。

1.4 確認國有產權轉讓方提供的文件合規性

國家所有性質的產股權轉讓，要確認轉讓方提供的文件是否符合國務院國資委和財政部關于國有資產轉讓的相關規定。

1.5 核查轉讓方提供的項目瑕疵文件

轉讓方提供介紹轉讓項目瑕疵的文件，要求內容詳細、真實，沒有隱瞞事項，并附有項目無瑕疵隱瞞的保證書。

2 盡職調查轉讓方和受讓方的相關信息

2.1 產權轉讓要進行現場調查和封存

對于產權轉讓交易項目，要進行現場調查，核實轉讓項目。數據屬實后，按照產權市場的相關規定，辦理好產權封存手續。

2.2 股權轉讓要核查相關要件和確認股權情況

對于股權轉讓交易項目，要依據轉讓方提供的國家注冊資產評估機構出具的評估報告和相關申報要件，核實轉讓方的股權數量和公司的基本情況，明晰股權結構，確認轉讓的股權份額。

2.3 調查轉讓的產股權完整性

了解作為轉讓標的的產股權是否設定擔保、抵押及其他第三方權益。如股權轉讓涉及土地使用權問題，出讓方應當保證所擁有的士地使用權及房屋所有權，均系經合法方式取得，并合法擁有，可以被依法自由轉讓。

2.4 調查受讓方資信

調查清楚受讓方的資信情況，確認轉讓方要求的受讓方所需基本條件是否具備。這種盡職調查對轉讓項目順利達成具有十分重要的意義，直接關系到合同的兌現，最大限度地降低轉讓風險。

3 簽訂產股權轉讓協議需要注意的問題

3.1 查實轉讓方提供的項目瑕疵文件完整性及合規性

項目轉讓前，應認真查實轉讓方提供的轉讓項目瑕疵文件，了解清楚項目瑕疵是否影響公平交易。由于轉讓項目隱瞞瑕疵而引起的爭議糾紛相當常見，在簽訂項目轉讓協議之前應要求轉讓方對其轉讓資格、轉讓的項目作無瑕疵保證，以免轉讓成交后，在辦理變更權屬關系時發生糾紛。

常見的書面保證包括：保證轉讓方具有轉讓項目的權利能力與行為能力；保證交易交割日前，涉及的事實瑕疵而產生的訴訟或仲裁由轉讓方承擔責任；保證本次轉讓過程中，轉讓方所提供的任何文件都合法有效。

對于股權轉讓項目，當受讓方為非公司原股東時，應符合《公司法》規定的程序要求，保證本次股權轉讓經其他股東過半數以上同意；保證所轉讓的股權完整，未設定擔保、抵押或關系到第三方權益的權利等。受讓方保證支付轉讓項目的資金來源合法，有充分的履約價款資金的能力。

3.2 在項目轉讓前確定轉讓價格

國有資產或國有股權轉讓必須經過審計、評估的過程，按照轉讓方上級國有資產管理部門批準文件確定的價格作為轉讓基礎價格。然后，按照轉讓方式的不同，確定不同的掛牌價。掛牌價原則上不低于基礎價格，還應保證國有資產轉讓標的保值增值。

股份制公司股權轉讓的價格，由權屬人按《公司法》規定的權限，確定股權轉讓價格。產股權轉讓價格，要在委托交易的協議中明確。股權轉讓價格，不僅僅表現為現存的資產額的多少，還體現為未來動態的收益和盈利能力，因此也無法做到最客觀、最準確。雙方協商最能體現意思自治，但受讓方往往都存在信息不充分、不對稱的情況，要協商出一個雙方都能接受認可的協議價格最好。競價交易價格，由掛牌價起價進行競價交易，以競價后的最高價成交，并按轉讓公告的有關條款規定，簽訂轉讓協議。

3.3 留意轉讓項目繳稅和變更登記交費的問題

很多產股權轉讓簽訂協議時，雙方都習慣在協議中標注“本項目轉讓過程中產生的一切費用都由受讓方承擔”等類似籠統的約定，但該約定并不能免除轉讓方繳稅的法定義務。我國相關法律規定，產股權轉讓過程中，轉讓方是納稅義務人，受讓方是代扣代繳義務人。所以，要在轉讓協議上寫明受讓方代扣代繳的詳細稅費項目，避免納稅人由于稅費繳納責任不清，發生漏繳納財產轉讓所得稅費的糾紛。

3.4 監督轉讓方提供并說明債權債務相關情況

在項目轉讓前，轉讓方公司所承擔的債務直接影響到公司的資產、股權的價值、公司的運營及盈利能力。因此，對公司現存的債務如何承擔需要在股權轉讓協議中特別約定，這也是非常重要的條款。項目轉讓過程中，雙方對公司轉讓前的全部債權債務進行梳理，確定某日作為基準日，該日之前的債務由轉讓方來承擔，該日之后的則由受讓方來承擔，以此劃分彼此的承擔范圍。對于非因任意一方的過錯而遺漏的債務，也應當由基準日來確定承擔方。如果是因為轉讓方故意而未向受讓方披露重大債務的，則由轉讓方來承擔該債務。

3.5 按照檔案管理規定對交易材料建檔保管

轉讓協議附件是轉讓協議的組成部分，附件復印件要與原件相同，標注復印出處和日期、蓋有公章。簽訂轉讓協議后，轉讓協議附件要和協議一起蓋騎縫章，裝訂成卷。雙方各持有若干協議文本，各自保管。產權交易機構要按照中國企業國有產權交易機構協會《企業國有產權交易檔案管理規范（試行）》的要求，把交易過程中形成的全部文本材料，包括轉讓協議及附件分類裝訂成卷，經檔案管理人員審核后，存入檔案室保管。■