淺析我國證券市場借殼上市現象中中小投資者權益的保護

劉 聰

淺析我國證券市場借殼上市現象中中小投資者權益的保護

劉 聰

本文主要研究了我國證券市場上借殼上市過程中對中小投資者權益的損害的表現，通過分析損害造成的原因，從上市公司制度完善、政策制度的建立和中小投資者教育三個方面對保護中小投資者權益提出相關的建議。

借殼上市；中小投資者權益保護；內幕交易；關聯交易

自1993年我國證券市場上出現第一例借殼上市（深圳寶安集團收購延中股票）以來，受內部利益驅使和外部IPO高門檻環境的逼迫，逐漸有越來越多的企業選擇以借殼上市的方式進入證券市場。在這一過程中，從上市殼公司的角度看，主導借殼上市的往往是占有較多股權比例的大股東，中小股東的話語權甚至知情權通常被忽略。如何保護好借殼上市現象中中小股東的權益，是我國證券市場規章制度完善過程中應該被予以重視的問題。

一、我國證券市場借殼上市現象導致的問題——基于損害中小投資者權益的角度

借殼上市，又稱反向收購（Reverse Mergers），是指借殼公司首先在證券市場中獲得殼公司的控制權，再將非上市資產注入到上市殼公司中，最終實現借殼公司的上市。中小投資者是指相對于控股股東而言的持有較少量上市公司股票、無法對上市公司經營決策產生重大影響的股東，這類股東通常具有人數多、權力分散、知識經驗較少的特點，屬于證券市場中的弱勢群體。基于此，在殼資源所能帶來的巨大效益面前，大股東傾向于漠視中小投資者利益，最終對中小投資者權益造成了如下侵害。

（一）收購前——內幕交易

借殼上市后，借殼公司的業績相對于之前殼公司而言通常會有較大提升，低風險高收益的巨大獲利機會往往使這借殼上市中潛藏著大量的內幕交易，嚴重違反了證券市場“公平、公正、公開”的原則，侵害了中小股東的利益。例如2013年長城影視借殼江蘇宏寶上市之前，殼公司于5月14日停牌，而早在一個月前，其股票價格就在同行業持續下跌的環境中持續上漲，在此期間大約有200萬股是在停牌之前買入。“逆市大漲”的現象頗引人質疑，筆者在此只是提出一個疑問，并不表示此案例中存在內幕交易的行為。

（二）收購中——關聯交易帶來的大量不等價交易

在借殼上市的過程中，投資者取得上市公司控制權后，為了達到借殼上市的目的必然會進行關聯交易——反向收購，即由被借殼公司控制的殼公司（上市公司）收購借殼公司的主要資產，達到借殼公司資產上市的效果。由于殼資源買方和賣方本質上為一體，借殼公司為了牟取利益，會在反向收購的過程中摻雜大量不等價交易，如高價轉移借殼公司不良資產，甚至掏空上市公司的資產進而影響殼公司自身的正常經營，侵害中小投資者利益，同時如果這種關聯交易沒有得到真實準確詳細的披露，中小股東的合法權益將會受到更大的損害。

（三）收購后——經營方向的惡性改變

一方面如果收購完成，借殼上市成功，由于公司主體的變化，其運營策略、分紅政策等也會有改變，這種改變是好是壞都無法預計。經營狀況的改善還能使中小股東收獲些許安慰，但是如果由于新控股股東“水土不服”導致經營不善、狀況惡化，原先殼公司股東們將會再次遭受利益的損失。在企業通過借殼上市完成公司整體上市后，也會有新股東加入到公司盈余分配的行列中，這種趨向會降低每股凈收益，從而導致原中小股東權益的損失。另一方面如果最終收購完成后借殼上市，新控股股東無心經營，那對于原本持有殼公司股份的中小股東難免是一個沉重的打擊。

二、如何保護借殼上市現象中中小投資者的利益

（一）增強公司收購過程中的信息披露程度，引入收購預警制度

信息收集和處理能力較弱的中小股東監督上市公司的成本比較高，因此造成了中小投資者“搭便車”的行為和監督管理理念的淡化。強化公司收購過程中信息真實、準確、及時、完整地披露可以解決信息不對稱的問題，同時在一定程度上降低中小投資者的監督成本，保護中小投資者的知情權，幫助其在充分獲取信息的條件下做出“理性經濟人”的決策，不至于徒受控股股東擺布而無所作為。

上市公司被收購作為借殼上市的第一步，借殼公司所持殼公司股份比例的變動對于中小投資者采取積極及時的行動具有很重大的意義，那么引入一個合理有效的收購預警制度就顯得很有必要。這一方面我國可以借鑒加拿大的相關法律規定：如果投資者持有目標公司的股份達到10%，那么其所持股份每增加2%，就必須按照早期警報報告制度的規定及時進行信息披露。

（二）施行累積投票制度，限制資本多數決原則的使用

根據我國《公司法》（2013年）規定，在股東大會選舉董事時可以采用累積投票制，即每一股份所擁有的與所選舉董事相同數量的表決權，股東可以集中使用。該制度可以幫助中小股東集中力量推選出能代表這一群體利益的董事，從而在董事會中占有一席，增強中小股東的話語權，避免控股股東壟斷決策。

資本多數決原則作為我國證券市場發展初期上市公司決策普遍推行的方法，的確有效防止了否決權的濫用、提高了公司決策的效率，但是該原則是一把雙刃劍，它也使控股股東有機會牟取不正當利益。因此，限制資本多數決原則在一些重大事項上的使用，可以在既不破壞決策效率的同時，保障中小股東的合法權益，讓雙刃劍盡可能發揮其對公司發展有益的一面。

（三）重視中小投資者教育，完善資本市場的建設

一方面資本市場的建立需要理性參與的投資者，加強對中小投資者的教育，使其充分了解自己權利和責任，幫助其形成較為成熟的股權意識，才是保障中小投資者權益的根本所在。另一方面，政府應該逐步提高這一上市方式的門檻，完善退市制度，優化上市殼資源分配，引導社會資金的積極流向，同時大力發展創業板等融資平臺，最終使得有融資需求的公司擁有相同的上市機會，從本質上減少借殼上市現象的出現，保護中小投資者的權益。

總之，中小投資者作為我國證券市場不可或缺的一部分，是證券市場繁榮發展的重要保證，而借殼上市現象中對中小股東權益的損害，長久以來必將減弱甚至打消中小投資者的投資熱情，不利于中小投資者的積極參與證券市場的投資。隨著我國經濟發展步入新階段，中小投資者的權益應該得到更多的重視，保障其合法權益、建立公平的外部環境才能促進證券市場的良性發展。

［1］胡鴻高，王仁榮.反向收購及其法律規制初探［J］.中國商法年刊，2010：289-297.

［2］趙雪.“借殼上市”法律問題研究［D］.黑龍江省：黑龍江大學，2014：34-42.

［3］沈藝峰，許年行，楊熠.我國中小投資者法律保護歷史實踐的實證檢驗［J］.經濟研究，2004（9）：90-100.

（作者單位：中南財經政法大學會計學院）