論國家行為侵權與規制模式選擇

◎馬馳騁 （山東大學法學院，山東濟南250100）

論國家行為侵權與規制模式選擇

◎馬馳騁 （山東大學法學院，山東濟南250100）

在公法學或者是行政法學視野中，國家行為在學術話語中僅僅會出現在討論行政訴訟受案范圍時。而在其他情況下，大家使用國家行為這個概念時，一般不會在法解釋學術語框架中對其進行闡述，而更多的是將其作為一個政治概念而使用。在現階段的域內實踐中，國家行為具有行政不可訴性。對國家行為的理論完善應該從對國家行為侵權的認定開始，從國家行為與侵權的因果關系和國家侵權行為的阻卻事由出發，將國家行為侵權理論與現有公法理論完成對接。且對國家行為侵權的規制可以從訴訟規制、檢察院監督、人大監督等多方面加以分析。

國家行為；規制模式；行政訴訟；檢察建議

國家行為是指根據憲法和法律規定，由國務院、中央軍委、全國人大及其常委會、外交部、國防部及國防動員委員會、省級人民政府根據一定的權限和程序做出的，具有高度政治性、主權性、涉及國家根本利益性的以國家名義做出的具有行政不可訴性的行為。目前，我國《行政訴訟法》第十二條規定了國防和外交兩種國家行為，《行政訴訟法若干解釋》第二條規定了宣布緊急狀態、實施戒嚴和總動員三種國家行為。也就是說，在中國現行的權威的法律及其司法解釋里面，只有五種行為是明確屬于國家行為而不可訴訟的。可以說，域內學界對國家侵權行為的理論認定與救濟研究都很不夠，與國家行為有關的多方面問題均需予以釋明。……