淺談合同履行中的附隨義務

覃伏明

西北政法大學，陜西 西安 710063

一、附隨義務的概述

社會交往隨著人類社會的發展變得日益密切、復雜，“在一定意義上說，法律社會是一個契約社會，無論進行日常生活還是從事經濟交往，締結契約都不可避免”。①交往引起的必要契約在履行過程中，當事人都希望自身利益得到保障。羅馬法中規定的誠信契約和誠信訴訟將契約雙方的義務上升到誠信道德的高度，誠實信用原則源于此處。關于附隨義務的起源，通說的觀點是附隨義務產生于羅馬法的誠實信用原則，概念從德國民法中起源。

學者們對附隨義務的概念有不同的觀點，理論界對于附隨義務有兩種界定，即廣義的附隨義務與狹義的附隨義務。本文著重研究合同履行中基于誠實信用原則，為協助當事人實現或者保護自身利益，根據合同的性質、目的和交易習慣履行的相應的義務，即狹義的附隨義務。狹義的附隨義務僅指在合同履行過程中的附隨義務。其內容包括說明標的、瑕疵告知、業務告知、給付不能的通知義務，排除障礙、協助對方達到合同目的的協助義務，依合同的性質、目的負有的保護義務以及對高新技術、商業秘密、個人秘密負有的保密義務。

二、附隨義務的認定

我國《合同法》第60條第2款規定“當事人應遵循誠實信用原則，根據合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協助、保密等義務?！痹摋l款將誠實信用原則明確列入合同履行的原則中，但未具體列明附隨義務的內容。民法以意思自治為基本原則，附隨義務的認定也將當事人之間的合理約定考慮在內，有約定的約定優先，無約定的依照法律確定，依據法律難以直接認定的，筆者認為需依據以下三點進行認定。

(一)根據合同的目的、性質認定附隨義務

附隨義務在合同訂立時未明確規定于合同中，隨著合同關系的發展逐漸產生，合同中應履行何種附隨義務應以客觀實際為判斷原則。雙方訂立合同的目的是實現某種價值，附隨義務應服務于此種利益與價值。1931年德國最高法院審理過這樣一個案件:被告擁有兩間相鄰店鋪，原告長期租賃其中一間經營珠寶生意，后被告將另一間店鋪出租給另一位珠寶商，原告據此提起訴訟。②最高法院認為，雖然租賃合同中未約定出租人不得將店鋪出租給承租人的競爭對手，但出租人的此項義務可基于合同目的而產生。租賃店鋪的目的是經營珠寶以營利，出租人的店鋪具有符合實現該目的的有利條件，出租人自行出租另一間店鋪用于相同目的，對兩位承租人利益的實現產生了影響，人為地加劇了雙方的競爭壓力。針對具有專業技術性的合同，對合同的內容也應承擔附隨義務，高科技電子產品的出賣人應告知買受人正確的使用方式，這是基于合同的性質產生的附隨義務。

(二)根據交易習慣認定附隨義務

交易習慣是在一定范圍內的經濟交往過程中形成的規則，在很大程度上承載了該范圍內交易主體的觀念意識，但當行業性、地域性的交易習慣跨越其固有范圍之后，不同的交易習慣可能發生沖突，若行業性交易習慣與地區性交易習慣發生沖突，應先以當事人的意思自治為標準，雙方無法協商的，筆者認為應以行業性交易習慣為準。地區性交易習慣與地區的經濟、社會狀況存在關聯，其地域性導致了局限性，而行業性交易習慣的著重點是對行業的整體統籌全面把握，行業性交易習慣在不同地域的適用性更強，發生沖突時更適用。

(三)根據誠實信用原則認定附隨義務

附隨義務基于誠實信用原則而產生，認定附隨義務依據的標準即為誠實信用原則外化的具體表現，誠實信用原則是在“當出現立法當時未預見的新情況、新問題時，法院可依誠實信用原則行使公平裁量權，直接調整當事人之間的權利義務關系”③，當依合同的性質、目的及交易習慣無法判定為是否是附隨義務時，應從誠實信用原則出發，進行考量。梁慧星先生認為，誠實信用原則旨在謀求利益之公平。④法院在認定附隨義務時也應考慮該義務對當事人的迫切性，如該義務對一方當事人迫切緊急，而對義務履行方僅是輕微的負擔，則應認定為附隨義務。

三、附隨義務的歸責原則

合同履行過程中若債務人已履行其主要義務，但其履行有瑕疵或侵犯了債權人其他權利，債務人應就此承擔責任。王澤鑒先生認為，在契約成立后履行期間，當事人接觸益為密切，更須注意，避免侵害相對人人身或財產利益。違反此項義務時，應成立所謂不完全給付。⑤相對人人身或者財產利益的損害包括兩種情況，一是給付利益本身減少，使履行利益無法得到滿足;二是給付利益以外的固有利益減少。履行利益指合同履行達到的預期利益，固有利益指債權人本身享有的利益，因此侵害固有利益時易產生侵權責任與違約責任的競合，如王利毅(化名)、張麗霞(化名)上海某賓館賠償糾紛一案中，因上海某賓館未盡到足夠的保護義務，而致使住客死亡，則導致責任競合的發生。

《合同法》第107條規定“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任?！睂W界通說認為違反附隨義務應承擔無過錯責任。而在“李萍(化名)、龔念(化名)訴某某公司人身傷害賠償糾紛一案”中，作為消費者的李萍、龔念一家因其他客人帶入某某餐廳的偽裝成酒的爆炸物發生爆炸導致李萍、龔念一家傷亡，廣東省高級人民法院終審判決認為“一審認定某某公司不構成違約和侵權，不能因此承擔民事責任，是正確的。為履行附隨義務，經營者應根據本行業的性質、特點和條件，隨時、謹慎地注意保護消費者的人身、財產安全。侵害一旦發生，只能從經營者是否盡到合理的謹慎注意義務判斷其是否違約。某某餐廳接受顧客自帶酒水到餐廳就餐，是行業習慣使然。”本文提及的兩個案例的共同點在于第三人的行為侵犯了合同一方的權利，而法庭審理的重點在于第三人侵權行為的防范與制止是否為其附隨義務及附隨義務的履行程度，法院充分考慮了履行義務一方的主觀情況，即為過錯原則。

因此，筆者認為相對人的履行利益受到侵害時應采用過錯原則，履行利益無法滿足時表明對方未履行合同，無論是否有第三人的介入，依合同的相對性，都應由承擔履行義務的一方承擔無過錯責任。而相對方的固有利益受損時，若無第三人的侵權行為，則未履行附隨義務方應承擔無過錯責任，若第三人侵權行為介入，則合同相對方應承擔過錯責任，考慮其是否在某種程度上履行了附隨義務。

附隨義務有利于保障合同當事人的權利、督促當事人履行義務，保障合同利益的完滿實現，維護社會網脈秩序的聯通順暢，并促進公民、法人之間社會經濟交往目的的達到。對此問題的研究是對合同法的完善和發展，也有利于我國民法典的修訂和法治社會進程的發展。筆者上述觀點略顯粗糙，附隨義務的研究任重而道遠，需要鹽梅之士探討與深究。

［注 釋］

①葉建豐．締約過失制度研究［A］．梁慧星主編．民商法論從(第19卷)［C］．金橋文化出版(香港)有限公司，2001:501．

②羅伯特·霍恩．德國民商法導論［M］．北京:中國大百科全書出版社，2002:151．

③梁慧星．民法總論［M］．北京:法律出版社，2001．46．

④梁慧星．民法解釋學［M］．北京:中國政法大學出版社，2000:298．

⑤王澤鑒．民法學說與判例研究［M］．北京:中國政法大學出版社，2005:96-102．［參考文獻］

［1］葉建豐．締約過失制度研究［A］．梁慧星主編．民商法論從(第19卷)［C］．金橋文化出版(香港)有限公司，2001．

［2］羅伯特·霍恩．德國民商法導論［M］．北京:中國大百科全書出版社，2002．

［3］王澤鑒．民法學說與判例研究(第4冊)［M］．北京:中國政法大學出版社，1997．

［4］梁慧星．民法總論［M］．北京:法律出版社，2001．

［5］梁慧星．民法解釋學［M］．北京:中國政法大學出版社，2000．

［6］王澤鑒．民法學說與判例研究［M］．北京:中國政法大學出版社，2005．