簡析三方協議兼談實踐中的問題和建議

孫　冰　王杉宇　王真真　王晨星

中國海洋大學法政學院，山東　青島　266000

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簡析三方協議兼談實踐中的問題和建議

孫冰王杉宇王真真王晨星

中國海洋大學法政學院，山東青島266000

摘要：盡管簽訂三方協議是應屆畢業生就業的重要一環，畢業生對其重要性不甚了解，該制度實踐中面臨種種問題。本文三方協議的法律性質進行探析，并針對實務中存在的問題進行探討提出的建議。

關鍵詞：三方協議；勞動合同；畢業生就業

應屆畢業生初次就業時學生本人、學校和用人單位三方應該簽署協議，簡稱三方協議，即《全國普通高等學校畢業生就業協議書》。它是解決應屆畢業生戶籍、檔案、保險、公積金等問題，明確畢業生、用人單位、學校三方在畢業生就業工作中的權利和義務的書面表現形式。三方協議作為畢業生第一次就業時以學生的身份簽訂的協議，其在性質上和法律效力上都有著自己獨特的特征，下面筆者將從三方協議的內容、法律性質、作用和實踐等方面分析。

一、三方協議概述

(一)三方協議的性質

雖然三方協議在實踐中應用廣泛，但是我國現行法律卻并沒有明確規定三方協議，正是由于這種不明確性，三方協議的定性也存在眾多分歧，不同的學者對此有不同的觀點。有的認為三方協議只是一種簡單的民事合同，它既不是勞動合同也不是行政合同①；也有的認為三方協議是勞動合同的一種，雖然兩者存在差別，但是在主體意思表示，訂立目的和適用法律依據上相一致，故為勞動合同的特殊形式②；還有的認為三方協議是預約合同，三方協議的簽訂是為將來簽訂勞動合同做準備，是簽訂勞動合同的前提③。以上三種是主流觀點，當然還有其他觀點，筆者就不一一列舉。

筆者認為上述觀點均有其道理，但是筆者還是支持第三種觀點，即三方協議是為訂立勞動合同的預約合同，它既不是勞動合同的特殊形式，也不僅僅是簡單的民事合同。三方協議是一個短暫的過渡性協議，它不是用人單位與應屆畢業生正式簽訂的勞動合同，而只是在簽訂正式勞動合同之前的民事主體(也就是畢業生，用人單位，學校)之間簽訂的有關如何訂立勞動合同的預約。三方協議與勞動合同的簽訂有著密切的前后聯系，同時，我們從三方協議的訂立目的也可以很明顯的看到三方協議的簽訂是為了本合同即勞動合同的簽訂。綜上筆者認為三方協議實為勞動合同的預合同。

(二)三方協議的法律效力

根據上文分析得知，三方協議是在平等自愿的基礎上由完全民事行為能力人簽訂的，屬于合格的合同，那么它必然就具有完全的法律效力。任何一方違反了三方協議，對方均可以依據合同法關于合同違約的規定尋求救濟，要求違約方承擔責任。其次，就三方協議的時間效力而言，根據合同法的規定可知，合同自合同成立時生效。故三方協議的生效時間始于三方協議訂立之時。那三方協議的終止時間為何時？根據勞動法規定：勞動關系自用工時確立。也就是說，勞動關系從畢業生報到時即成立，從這時起，勞動者(即畢業生)與用工單位之間的權利義務關系講將依據勞動法的規定，而不是三方協議，故此時三方協議也將失去作用，而改由勞動法來約束雙方之間的關系。所以筆者認為，三方協議的時間效力始于簽訂之時，終于畢業生報到之日。

(三)三方協議與勞動合同的區別

三方協議雖然與勞動合同的主體重合，即主要主體是畢業生(后為勞動者)與用工單位，但是三方協議與勞動合同之間還是存在著很大的差別。主要體現在以下幾個方面：

1.法律依據不同。三方協議由學校統一發放，依據國家的法規和規定訂立，而勞動合同由《勞動法》和《合同法》規范和限定。違約時，三方協議主要依據合同法和民法通則來調整雙方之間的關系，勞動合同則主要依據勞動法來解決雙方之間的糾紛。

2.效力不同。勞動合同一經簽訂，三方協議的效力應當喪失。如果勞動合同與三方協議附件內容發生沖突，以勞動合同為準。

3.主體不同。三方協議的主體必須包括學校、畢業生和用人單位，且勞動者一方必須是應屆畢業生，而勞動合同的簽訂者則沒有這個要求，也不涉及學校。

綜上可知，雖然三方協議與勞動合同看起來有相似之處，但是法律效力等方面均有差別，兩者是不可一概而論的。

二、三方協議的作用

根據《關于進一步深化普通高等學校畢業生就業制度改革有關問題的意見》的規定，三方協議在畢業生就業工作中發揮以下作用和職能：

(一)畢業生檔案調動的依據

簽訂協議以后，由學校派發報到證，畢業生持報到證到就業單位與對方簽署勞動合同，工齡從此時開始計算，就業單位將給畢業生交社會保險，并在就業單位當地落戶。如不簽訂協議，則不能調動檔案和戶口，不僅會影響畢業生工齡的計算、職稱的評定、社會保險及其他社會福利，同時因為檔案被派回生源地，檔案將面臨遺失的風險。

(二)學校和地方就業主管部門制定就業建議計劃的依據

為保證就業計劃的落實和實施，未經學校同意，畢業生擅自簽訂的協議無效，因此學生簽訂三方協議需向學校報備，由校方進行資格審查。

(三)規范高校畢業生和用人單位之間就業關系

應屆畢業生缺乏相關的法律常識和自我保護意識，畢業生和用人單位在協商約定時往往受制于用人單位，學生處于弱勢地位，學校作為第三方可以為畢業生的權益保障提供支持，起到監督規范用人單位的權利義務的作用。

三、三方協議在實務中存在的問題

理論上三方協議無論是對畢業生、校方還是用人單位而言，都發揮著重要的作用，實踐中確存在不少問題影響了該項制度功能的實現，主要有以下幾個問題：

(一)內容規定不全面

不少高校的就業協議中只有簡單的畢業生和用人單位信息，缺乏明確的就業崗位信息和雙方權利義務關系的條款內容。部分三方協議缺少諸如工作崗位、報酬、合同期、福利待遇、社會保障、違約賠償等關鍵條款，對明晰簽約三方權利義務、保障各方利益(尤其是畢業生的利益)沒有實質作用。

(二)用人單位和畢業生的責權不平衡

原則上三方協議的變更比普通勞動合同的變更和解除更加嚴格，原因在于國家給予了畢業生在戶籍轉接手續上的特殊政策。其導致的結果是用人單位違反三方協議時幾乎沒有成本，學生違約則需要獲得原用人單位的諒解書，才能再向學校申請重新簽訂三方協議、進行檔案派遣，程序復雜且成本高，與三方協議保障畢業生初次就業的初衷不符。

(三)三方協議缺乏法律權威和有效的救濟

三方協議的依據——《普通高等學校畢業生就業工作暫行規定》屬于部委制定的部門規章，其法律效力低于法律和行政法規。法律位階低下導致法律權威性不夠，得不到簽約三方的重視，對畢業生和用人單位的行為約束力不夠。一方違約后，三方協議不被視為勞動合同，協議糾紛雙方只能通過民事訴訟的方式來解決，不能向勞動仲裁委員會申請仲裁。

(四)畢業生對三方協議認識不充分

實踐中，不少畢業生即使簽訂了三方協議，也不能清楚地認識到用人單位和自己的權利義務，三方協議的重要功能被忽視，從而導致畢業生的違約行為或用人單位違約后畢業生不知如何尋求法律救濟的問題，而畢業生因簽訂的三方協議的權利義務內容不夠清晰全面落入不法企業的就業陷阱等的狀況也時有發生。大多數畢業生缺乏相關的法律常識，學校沒有盡到指導畢業生就業的職責，也是三方協議制度產生漏洞的原因之一。

四、對于應屆畢業生的建議

(一)應屆畢業生應逐條查看并理解“三方協議”

“三方協議”雖然是有統一規定的，但是每個學校的具體內容不盡相同。因此，畢業生應當認真閱讀并理解三方協議的內容，明確自己的權利義務。遇有不確定的部分，要及時向學校咨詢。

(二)畢業生對于三方協議中可雙方協商的內容要盡力爭取

三方協議中有些內容是雙方協商的基礎上確定的。如具體職位、工作部門、實習時間等等，這些內容應當清楚明確，不能想當然的認為雙方已經達成約定。若是畢業生到了單位后發現實際情況與協商不符，則可以以三方協議為依據，要求用人單位履行約定或賠償損失。

(三)對于三方協議中不符合法律的條款要指明并要求更改

其中，最明顯的是試用期問題。《勞動合同法》明確規定，勞動合同年限一年以下的不得超過一個月，三年以下的不得超過兩個月，三年以上不得長六個月，試用期只能約定一次，防止用人單位約定過長的試用期，損害勞動者利益。

(四)畢業生要加強與老師，學校的溝通

校方和老師在就業問題上顯然比應屆生經驗更豐富。因此，在簽訂三方協議前，應及時與校方老師溝通，了解相關問題，做到有的放矢。期間遇到模棱兩可的問題一定要像老師請教。

(五)畢業生要勇于保護自己的權利和利益

三方協議規定了三方的權利和義務，任何一方違反應承擔的法律責任。在三方協議中，畢業生屬于弱勢一方，他們的利益經常遭受雇主傷害，為了維護自己的利益，畢業生應勇敢地拿起法律武器來保護自己的權益。根據法律規定，勞動爭議應當先仲裁，仲裁無法解決后才能起訴。而三方協議不屬于勞動爭議，應當提起民事訴訟解決。

(六)采取謹慎的態度面對三方協議

許多畢業生由于對于三方協議不了解，忽視其重要性，或是由于高校的不重視，沒有給予相關提示，導致畢業生對于三方協議的簽訂采取十分隨意的態度。三方協議對應屆生、用人單位、學校三方具有法律約束力，違反三方協議會產生違約責任。因此，畢業生對于三方協議一定要采取謹慎的態度，在日常的學習生活中，要積極學習相關法律知識，增強權利和自我保護意識。

[注釋]

①張權.對就業協議書的思考[J].高等理科教育，2005(1)：131.

②趙興宏.就業協議適用勞動合同的思考[J].東北大學學報，1999(1)：36.

③秦文獻.大學生就業協議：一種典型的預約合同[J].中國勞動，2005(1)：40.

[參考文獻]

[1]張權.對就業協議書的思考高等理科教育[J].高等理科教育，2005(1).

[2]趙興宏.就業協議適用勞動合同的思考[J].東北大學學報，1999(1).

[3]秦文獻.大學生就業協議：一種典型的預約合同[J].中國勞動，2005(1).

[4]李曉瑭，郭立偉.高校畢業生就業協議與畢業生權利真空期維權探討[J].高校輔導員，2014(5).

[5]閔輝.畢業生就業協議探析——兼談畢業生就業權益保護[J].思想理論教育，2006(1).

[6]張劍軍，羅葆青，白仲航.畢業生就業協議的法律性質辨析[J].當代青年研究，2007(5).

[7]吳松強.試論畢業生就業協議的若干法律問題[J].思想理論教育，2014(4).

作者簡介：孫冰，中國海洋大學法政學院法學2011級本科生。

中圖分類號：G647.38

文獻標識碼：A

文章編號：2095-4379-(2015)15-0085-02