我國海外私人直接投資的法律風(fēng)險(xiǎn)與防范*

張愛娥

常州大學(xué)史良法學(xué)院，江蘇 常州 213000

一、我國海外私人直接投資的種類與特點(diǎn)

(一)我國海外私人直接投資的種類

海外私人直接投資是海外投資者以獲得特定利益為目的，以無形或有形的資產(chǎn)投資于國外，依照東道國相關(guān)法律設(shè)立新的企業(yè)或并購東道國已有企業(yè)的部分或全部股份，并直接管控該企業(yè)生產(chǎn)、運(yùn)營等行為的一種跨國經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。眾所周知中國是資本輸入大國，同時(shí)隨著我國“走出去”戰(zhàn)略的越發(fā)加快，我國國際化程度的日益加深，越來越多的中國企業(yè)去海外進(jìn)行跨國私人直接投資，投資規(guī)模越來越大，投資方式也日趨豐富，我國已然在慢慢的發(fā)展成為主要的資本輸出國。

1.創(chuàng)設(shè)新企業(yè)

創(chuàng)設(shè)新企業(yè)就是設(shè)立獨(dú)資或合資子公司，此種類型主要集中在家電、輕紡這些輕工業(yè)領(lǐng)域。創(chuàng)設(shè)新企業(yè)能更充分的體現(xiàn)自身的投資意愿，也能采用更靈活的出資方式。

2.跨國并購

我國海外并購總體規(guī)模正在不斷的擴(kuò)大，并購主要發(fā)生在資源類和國內(nèi)優(yōu)勢名牌企業(yè)。我國海外并購的融資技巧和方式也呈多樣化發(fā)展，達(dá)到了較高水平，以前因?yàn)閲鴥?nèi)資本市場不完善，交易規(guī)模較小，采用現(xiàn)金交易的占比較大，但是近年來海外投資企業(yè)在不斷的積累經(jīng)驗(yàn)，證券市場也在不斷成熟，通過證券市場的企業(yè)并購日益增多。

3.協(xié)作聯(lián)盟

在目前的激烈市場競爭下，任何私主體想要在跨國投資中獨(dú)自獲得市場競爭優(yōu)勢是十分困難的，這就必然會產(chǎn)生企業(yè)間的戰(zhàn)略合作，通過優(yōu)勢互補(bǔ)或者強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)合來增強(qiáng)實(shí)力，達(dá)到雙贏以獲得最大的競爭優(yōu)勢。中國企業(yè)與海外企業(yè)或研究機(jī)構(gòu)進(jìn)行合作，不僅能夠?qū)崿F(xiàn)資金、人員、技術(shù)等方面的合作與互補(bǔ)，還可以達(dá)到資源的共享與優(yōu)化利用。越來越多的海外私人投資者認(rèn)為協(xié)作聯(lián)盟能夠更快取得切實(shí)符合投資東道國客戶要求的產(chǎn)品以投入市場，有利于增加產(chǎn)品銷量和盡快立足于海外市場。

(二)我國海外私人直接投資的特點(diǎn)

1.投資規(guī)模較小

我國海外私人直接投資較為分散，從企業(yè)的角度來看，投資規(guī)模較小。據(jù)資料顯示，約有三分之二的對外投資企業(yè)規(guī)模小于500萬美元。[1]這樣分散的投資很難在海外市場中站住腳跟，不具備足夠的能力和投資東道國內(nèi)的大型企業(yè)相競爭，致使其因沒有相應(yīng)的市場而關(guān)閉，結(jié)果必然是我國海外投資企業(yè)不但沒有通過跨國投資獲取利潤，反而損失了對外投資的本金，甚至影響到了在國內(nèi)的公司總部，損失巨大。

2.投資項(xiàng)目的地區(qū)分布較為集中

中國對外投資遍布近200個(gè)國家和地區(qū)，雖然看似分布很廣，但從投資額上分析卻比較集中，主要以澳大利亞、加拿大、美國、香港、俄羅斯等發(fā)達(dá)國家和地區(qū)為主，對于發(fā)展中國家和地區(qū)的投資所占份額相對較少。

3.涉及的行業(yè)門類較多

中國企業(yè)對外投資的行業(yè)門類較多，其中主要涉及制造業(yè)、批發(fā)零售業(yè)、農(nóng)林畜牧漁業(yè)、建筑業(yè)等行業(yè)。但是投資仍然主要集中在初級產(chǎn)品行業(yè)，沒有注重高端產(chǎn)品和高科技行業(yè)的投資。

二、我國海外私人直接投資勞工問題的法律風(fēng)險(xiǎn)與防范

(一)勞工問題的法律風(fēng)險(xiǎn)

1.勞工知情權(quán)的法律風(fēng)險(xiǎn)，沒有及時(shí)的告知?jiǎng)诠ど婕捌淝猩砝娴挠嘘P(guān)工作環(huán)境、條件、對象、機(jī)會等事項(xiàng)的變更，有可能涉嫌侵犯勞工的知情權(quán)。

2.勞工合同法律風(fēng)險(xiǎn)，此類風(fēng)險(xiǎn)為數(shù)最多:

(1)合同訂立階段的法律風(fēng)險(xiǎn)。一是沒有及時(shí)的與勞工簽訂合同，或約定的較為隨意;二是合同形式或者內(nèi)容與東道國的法律規(guī)定相違背。

(2)合同履行階段的法律風(fēng)險(xiǎn)。很多中國企業(yè)與勞工簽訂合同后，往往就會將合同中的勞工的法定權(quán)益和約定權(quán)益忽視了，認(rèn)為勞工現(xiàn)在已經(jīng)和本公司簽約，就要服從公司的管理，勞工的待遇由公司來決定。這樣的想法極有可能導(dǎo)致對勞工權(quán)益的侵害，存在風(fēng)險(xiǎn)。

(3)合同變更、解除階段的法律風(fēng)險(xiǎn)。中國企業(yè)和勞工簽訂合同時(shí)，一般不會對勞工合同的變更、解除作詳細(xì)的說明和規(guī)定，對勞工合同的變更、解除處理的相當(dāng)隨意，沒有正規(guī)的程序，在這過程中往往就會產(chǎn)生矛盾，造成糾紛，影響企業(yè)發(fā)展。

(二)勞工問題的法律風(fēng)險(xiǎn)防范

1.樹立“共贏”理念

如果在跨國投資活動(dòng)中中國企業(yè)、東道國企業(yè)和勞工通過精誠合作均能實(shí)現(xiàn)各自利益的最大化，那么就是各方都期待和追求的共贏的結(jié)果。因此，首先應(yīng)當(dāng)明確中國企業(yè)和東道國企業(yè)彼此利益是緊密相聯(lián)的。都是為了使自身企業(yè)的價(jià)值最大化，獲得更多的資源，占據(jù)更大的市場份額，在激烈的市場競爭中謀求更大的利益;其次，明確勞資雙方的利益是一致的。企業(yè)需要尊重勞工的基本權(quán)益，并促使其實(shí)現(xiàn)，勞工要履行自己特定的工作義務(wù)，雙方各盡其職。這樣企業(yè)才能實(shí)現(xiàn)健康、可持續(xù)的發(fā)展。

2.建構(gòu)較為完善的勞工法律風(fēng)險(xiǎn)防范體系

第一，防范文化沖突。在跨國投資中中國企業(yè)與東道國企業(yè)可能存在文化沖突。因此在合資、合作后制定企業(yè)政策時(shí)，要注意讓不同的企業(yè)文化能夠互相融合，不要產(chǎn)生公司內(nèi)部的文化沖突，這樣工作氛圍才能更加和諧，合作才能更加長久。

第二，要了解勞工依法所享有的特定權(quán)益。在中國企業(yè)進(jìn)行海外投資時(shí)，應(yīng)該清楚的了解投資過程的法定條件，同時(shí)還要關(guān)注員工的福利待遇、員工解雇、勞動(dòng)糾紛的解決等問題。

第三，要重視工會的作用。工會組織在大多數(shù)西方國家中扮演著較為重要的角色。中國企業(yè)海外投資應(yīng)該充分理解當(dāng)?shù)卣撸浞掷煤霉@個(gè)媒介，使企業(yè)的勞工法律風(fēng)險(xiǎn)有個(gè)緩沖地帶。[2]

三、我國海外私人直接投資環(huán)保問題的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范

(一)環(huán)保問題的法律風(fēng)險(xiǎn)

1.東道國企業(yè)違反環(huán)保法律風(fēng)險(xiǎn)

中國的跨國并購發(fā)展十分迅速，中國在發(fā)展越來越快的海外并購中，要特別注意對目標(biāo)公司守法情況的調(diào)查。如果目標(biāo)公司已經(jīng)違反了當(dāng)?shù)氐沫h(huán)保法律法規(guī)(如未依法執(zhí)行環(huán)保審批、違反建設(shè)項(xiàng)目環(huán)保規(guī)定、超標(biāo)排放大氣污染物、違反醫(yī)療廢物及危險(xiǎn)化學(xué)品管理規(guī)定，或在環(huán)保訴訟中被處以民事賠償、行政罰款等)，中國并購方都將要承擔(dān)這些不利后果。

2.環(huán)境保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)不一風(fēng)險(xiǎn)

每個(gè)國家環(huán)境保護(hù)的標(biāo)準(zhǔn)都不一致，有的國家環(huán)境保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)十分嚴(yán)格，而有的國家或地區(qū)的環(huán)保標(biāo)準(zhǔn)卻比較低。一般而言，歐美發(fā)達(dá)國家環(huán)境保護(hù)的標(biāo)準(zhǔn)比較高，這就導(dǎo)致投資企業(yè)在這些地區(qū)的環(huán)境保護(hù)方面的支出變高;但是在非洲和拉丁美洲一些不發(fā)達(dá)的國家和地區(qū)，他們的環(huán)境保護(hù)的標(biāo)準(zhǔn)較低，在這類地區(qū)進(jìn)行制造業(yè)的投資就可以減少高額的環(huán)保成本支出。所以，我國海外投資者的實(shí)力如果不能達(dá)到某些國家的環(huán)保標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，則并不適合到此類地區(qū)投資，否則如果出現(xiàn)投資行為因違反東道國的環(huán)境保護(hù)相關(guān)法規(guī)而遭致訴訟時(shí)，不僅我國投資者的聲譽(yù)會受損嚴(yán)重，而且還會帶來一系列的負(fù)面問題，如合作伙伴的懷疑、政府部門的不信任、銀行信貸的不支持、消費(fèi)者的抵制消費(fèi)等。

(二)環(huán)保問題的法律風(fēng)險(xiǎn)防范

1.海外投資者要把握低碳經(jīng)濟(jì)商機(jī)

發(fā)展綠色低碳經(jīng)濟(jì)已經(jīng)成為世界經(jīng)濟(jì)發(fā)展的主流，成為全球的共識。環(huán)境保護(hù)產(chǎn)業(yè)、資源綜合利用產(chǎn)業(yè)、新能源產(chǎn)業(yè)、綠色技術(shù)和綠色服務(wù)業(yè)、生態(tài)農(nóng)業(yè)等綠色產(chǎn)業(yè)中蘊(yùn)藏著巨大的商機(jī)。[3]中國海外投資者應(yīng)密切關(guān)注綠色產(chǎn)業(yè)的發(fā)展動(dòng)態(tài)，這既能有效的規(guī)避環(huán)境法律風(fēng)險(xiǎn)，又可以尋求低碳經(jīng)濟(jì)商機(jī)，促使企業(yè)更好更快的發(fā)展。

2.遵從負(fù)責(zé)任的投資原則

負(fù)責(zé)任的投資原則是聯(lián)合國所倡導(dǎo)的國際投資主體在社會、環(huán)境和公司治理方面做出相應(yīng)決策和采取行動(dòng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵從負(fù)責(zé)任的投資原則。我國海外投資者在進(jìn)行海外投資時(shí)，如果能夠秉承負(fù)責(zé)任的態(tài)度，那么必將能減少相應(yīng)的法律風(fēng)險(xiǎn)。

3.審慎調(diào)查東道國環(huán)境保護(hù)相關(guān)法律政策和并購的目標(biāo)企業(yè)

中國海外投資者在進(jìn)行跨國投資時(shí)，必須關(guān)注東道國有關(guān)環(huán)境保護(hù)方面的法律政策和地方性的相關(guān)法規(guī)。同時(shí)還要調(diào)查并購所針對的東道國企業(yè)的經(jīng)營行為及其所采取的環(huán)境保護(hù)措施是否符合東道國的相關(guān)法律規(guī)定，如是否獲得東道國的許可，是否依法執(zhí)行環(huán)評審批;有無完善的環(huán)保設(shè)施;排污是否超標(biāo)，還要調(diào)查目標(biāo)企業(yè)有沒有因遭受環(huán)保訴訟而面臨民事責(zé)任或行政罰款等。謹(jǐn)慎的對海外并購目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行調(diào)查，是保證我國海外私人直接投資成功的一個(gè)必不可少的過程。

四、我國海外私人直接投資的知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險(xiǎn)及防范

(一)知識產(chǎn)權(quán)的法律風(fēng)險(xiǎn)

1.中國企業(yè)往往缺乏對知識產(chǎn)權(quán)價(jià)值的準(zhǔn)確評估。目前許多中小企業(yè)的管理人員仍然沒有認(rèn)識到知識產(chǎn)權(quán)在當(dāng)今企業(yè)發(fā)展中的作用;另外中小企業(yè)因?yàn)樨?cái)力或管理能力不足，導(dǎo)致其不可能建立起專業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)管理制度與系統(tǒng)，[4]因而面臨技術(shù)被盜用或被侵害，商標(biāo)未注冊或注冊不當(dāng)，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)不力的問題時(shí)就束手無策。

2.中國企業(yè)缺乏具備專業(yè)知識產(chǎn)權(quán)知識的管理人才，即便是有些企業(yè)設(shè)立了法律事務(wù)部門，很多法務(wù)人員也是在簽訂合同當(dāng)時(shí)或者簽訂合同后走個(gè)過場，缺乏充分、及時(shí)發(fā)表意見的機(jī)會。

(二)知識產(chǎn)權(quán)的法律風(fēng)險(xiǎn)防范

1.增強(qiáng)管理意識

中國企業(yè)尤其是高新企業(yè)必須強(qiáng)化風(fēng)險(xiǎn)意識，充分認(rèn)識到知識產(chǎn)權(quán)在企業(yè)發(fā)展過程中不可取代的重要作用。只有在意識中明確了知識產(chǎn)權(quán)的重要性，才能付諸實(shí)際更好的保護(hù)自身的知識產(chǎn)權(quán)。

2.健全知識產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險(xiǎn)管理制度

知識產(chǎn)權(quán)管理制度包括對專利與商標(biāo)的管理制度、技術(shù)合同的管理制度、保密制度、獎(jiǎng)勵(lì)制度、知識產(chǎn)權(quán)檔案制度等。[5]同時(shí)企業(yè)應(yīng)該盡可能的聘請專門知識產(chǎn)權(quán)法律顧問，為企業(yè)提供更為精準(zhǔn)的知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)意見和建議，也能更好的應(yīng)對因知識產(chǎn)權(quán)所產(chǎn)生的各類糾紛。

[1]孫連才.中國企業(yè)蹣跚“走出去”[J].中國中小企業(yè)，2012(4).

[2]楊春桃.我國企業(yè)海外并購法律風(fēng)險(xiǎn)防范[J].人民論壇，2013(11).

[3]王文君.中國對外直接投資環(huán)境法律風(fēng)險(xiǎn)及其防范措施[D].對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)，2012.

[4]蔣志宏.我國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險(xiǎn)防范研究[J].科技管理研究，2010(12).

[5]陳國強(qiáng).公司知識產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險(xiǎn)防范[J].綿陽師范學(xué)院學(xué)報(bào)，2012(12).