委托書征集制度的立法價值及若干建議

王巖磊

委托書征集是一種積極代理，代理人行使表決權是由征集者向股東發出要約，委托書征集制度在公司治理中如同一把雙刃劍，利弊并存，該文探討了委托書征集制度的立法價值，并提出幾點構想，以期為我國將來的立法提供一些參考。

一、委托書征集制度的立法價值

委托書征集源于美國，是發達市場經濟國家公司治理普遍采用的一項制度，它是股份公司股權分散化、流動化的必然產物。該制度的實行對于公司的發展有其正面的積極作用。

它為保護中小股東的利益提供了一種可靠的保障。中小股東保護是現代公司治理的核心，而在股份有限公司中，中小股東由于人數多，股權分散，每個股東持股比例都比較小，因而其意思很難傳達到公司中，其權利與利益得不到足夠的保護與重視。通過委托書征集制度，可使股東個人表決權集合上升為股東大會的決議，中小投資者的意志得到充分的體現，他們參與公司治理的熱情增長，也可以防止大股東的專斷和濫權。

有利于公司治理結構的改善和治理目標的實現。現代公司中，所有權與經營權分離，公司的董事、經理往往不是公司資金的所有者，而他們卻實際控制著公司，形成了“內部人控制”，但他們與股東的利益并非完全一致，所以在某些情況下有可能損害股東的利益。中小股東可以利用委托書征集制度，主動發起征集，或參與到股東的共同行為中提出議案，與管理層展開競爭，驅趕不稱職的董事會；而董事會為了避免失去控制權，也會在一定程度上考慮廣大股東的利益。兩方面都對公司經營者產生制衡和壓力，有利于克服“內部人控制”的問題。

可以保證股東大會發揮其應有的作用和職能。在董事會中心主義盛行的今天，股東大會的作用受到了很大的遏制，其作為公司最高權力機關的地位也有了動搖，很大程度上成了對董事會的制衡機關。委托書征集制度強制性的信息披露可以使股東獲得公司經營管理的充分信息，克服信息不對稱缺陷，使股東能行使真正意義的投票表決權，對公司的決策產生影響，遏制董事會權利的擴張和膨脹；還可以節約股東的直接參與投票成本，凝聚眾多股東的力量，使零散股東采取集體行為成為可能，利于股東大會機能的發揮。

盡管委托書征集有以上積極作用，但我們也必須認識到，委托書征集只有在大股東持股比例相差不大，且股權分散的情況下才能發揮其作用。并且，委托書征集發展到后來，往往被惡意利用，淪為公司經營權爭奪的工具。委托書征集制度在公司治理中有如一把雙刃劍，利弊并存，所以我國在公司立法中應當確立和完善該制度，對其進行詳細的規范，以除弊興利，發揮其積極作用。

二 對我國委托書征集制度立法的若干建議

目前我國有關委托書征集的立法還主要是建立在民法代理理論的基礎上，但尚未詳細規定關于委托書征集行為如何界定、委托書征集人的主體資格、委托書征集過程中的信息披露和備案要求、委托書征集制度等問題，對征集過程缺乏具體規范和監管措施，在某種程度上導致了股票所有權與投票權的分離，并可能對公司的控制權狀況產生影響。筆者就委托書征集制度的相關問題提出幾點構想，以期為我國將來的立法提供一些參考。

確定總體構思。對股東委托書征集制度的立法總體構思為：應在公司法中進行授權性規范，明確承認這一制度，做出原則性規定，為委托書征集活動的開展確立必要的前提；在證券法中進行詳細規定，明確將委托書征集活動作為上市公司信息披露義務和“禁止的交易行為”中的一項重要內容，同時明確授權由證監會制定具體的“委托書征集活動規則”，并負責予以執行。

明確征集者資格及委托書征集的范圍。征集主體不應僅限于董事會、獨立董事和符合相關規定條件的股東，而是只要具備完全民事行為能力，在不違反法律的強制性規定的前提下，均可以進行委托書征集，也不應把征集者限定于自然人，法人也可以成為征集者，只不過受托人要指派一人參與股東會行使表決權。委托書征集的范圍應僅限定于股份有限公司，主要是采用募集方式設立、發行社會公眾股份的公司、上市公司（包括在主板和二板市場上市的公司），這其中也包括因虧損而暫停上市或終止上市后，通過券商提供特別轉讓服務的股票發生的投票委托書征集行為。委托書征集行為包括：請求向他人或自己授權投票委托書； 請求其他股東不要向他人簽發授權投票委托書；要求其他股東撤銷已授權的投票委托書。

完善信息披露規則，保護股東的知情權。信息披露能否做到真實、完整、及時，是委托書征集制度能否發揮其功能的關鍵。我國委托書征集立法及其實施細則應當明確將委托書征集中的重大事項作為法定披露內容，并以此作為信息披露的最低要求。重大事項應包含：征集人自身的資料、征集委托書的目的、征集人所擬支持董監事候選人的詳細情況、有關利益沖突事項、對征集人不利的事項、公司的年度報告等等。

禁止委托書有償征集。國外立法一般都禁止委托書的有償征集，如美國標準公司法規定，禁止股東以金錢或其他對價出售投票權或投票股東委托書。我國也應采取同樣的立法規定。因為采取有償征集原則，會使一些股東因為眼前利益而出讓投票權，不能真實表達自己的意見，正確行使投票權，違背委托書征集制度的本意。而且當征集人形成“壟斷”，即成功控制公司后，又會想方設法地將所支付的費用撈回來，最終還是損害了全體股東的利益。所以我國應堅持無償原則，這有利于股東意識的培養和公司治理結構的完善。

完善委托書征集制度的法律責任制度。應在委托書規章、證券法、公司法、刑法中對征集者在委托書征集過程中的違法行為做出具體的規定，從行政責任、民事責任、刑事責任三方面予以規制。委托書規章只能規定證券監管機關對違反委托書規則的行為予以行政處罰。民事責任由證券法規定。對于違反委托書規章而征集所引起的股東會決議的效力問題應由公司法予以規定。刑法規范違背委托書規則的刑事責任問題。這樣，對征集者的征集行為形成事后的有效的規制，更加有利于保護股東和公司的合法利益。

（作者單位：黑龍江大學）