有限責任公司股權轉讓中受讓方的風險防范

張志娟

有限責任公司股權轉讓中受讓方的風險防范

張志娟

股權轉讓是有限責任公司的股東行使股權的普遍方式，因股權轉讓而發(fā)生糾紛呈大量上升趨勢。作為股權轉讓中的受讓方，在經(jīng)濟交易中應當如何有效防范風險？本文將從受讓方如何事前調查、事中程序的遵守和簽約、履約的執(zhí)行、事后完備手續(xù)等分析，旨在探索出一條較為完整的風險防范之路。

有限責任公司；股權轉讓；受讓方；風險防范

股權轉讓是有限責任公司的股東行使股權的普遍方式，因股權轉讓而發(fā)生的爭議呈大量上升趨勢。在股權轉讓中各方都需要防范風險。作為股權轉讓中的轉讓方，在經(jīng)濟浪潮中應該如何有效防范自己的風險？作為股權轉讓中的受讓方，應當如何有效的防范自己的風險？

在我國經(jīng)濟飛速發(fā)展的今天，公司間的并購、公司股東股權的全部或部分轉讓都很常見。事實上，作為目標公司股東的轉讓方防范自己在本次股權轉讓中能實現(xiàn)自己的目的、防止自己的目的落空比較簡單，主要派專業(yè)的律師調查了解受讓方的主體資格是否適格、資信狀況是否良好、之前履約是否誠信；另外，作為轉讓方也要清楚了解自己公司股權轉讓是否需要政府部門的許可審批。目標公司的轉讓股權的股東只要調查清楚以上事項，之后在簽訂股權轉讓合同中明確受讓方的義務、責任、履約期限、違約責任等就可以很輕松地防范自己在本次轉讓股權過程中的風險。當然股權轉讓過程中程序性的規(guī)范，作為轉讓方和受讓方在股權轉讓中是都要遵循的，且內容是一致的。

而作為股權轉讓中的受讓方，他們每一步都必須小心謹慎，因為風險無處不在。本文將重點分析股權轉讓中的受讓方如何從事前、事中、事后進行風險防范，旨在探索出一條較為完備的風險防范之路。

一、進行全面且充分的事前調查

受讓方在決定受讓股份以前應當對目標公司作全面且充分的調查，通過事前調查發(fā)現(xiàn)風險，判斷風險的性質、程度以及對受讓方進入公司后的影響和后果，在此基礎上進一步確定是否受讓該目標公司的股權。一般說來，在股權轉讓中，受讓方的事前調查包括以下內容：

（一）目標公司的主體資格

目標公司是否具有合法資質是至關重要的，否則可能造成受讓方的重大損失。這方面主要是調查目標公司是否具有合法的主體資格，目標公司的設立是否符合法律的規(guī)定，是否存在影響目標公司合法存續(xù)的重大法律障礙等；若目標公司的經(jīng)營業(yè)務需要特定的資質證明或認證，如建筑企業(yè)、房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)，則必須具備相應的特殊資質。

（二）目標公司的股權結構和股東出資的審查

調查應當包括審查目標公司當前的股權結構以及股權結構的變革過程的合法、合規(guī)性。然后進一步審查目標公司各股東出資的合法、合規(guī)性，重點是審查股東出資方式、數(shù)額是否符合相關法律、合同和章程的規(guī)定；出資后是否有抽回、各種形式的轉讓等。

（三）目標公司的各項財產(chǎn)權利的審查

目標公司的資產(chǎn)特別是土地使用權、房產(chǎn)權、主要機械設備的所有權、專利權、商標權利等，應該是完整無瑕疵地為目標公司合法擁有。調查應發(fā)現(xiàn)或理順目標公司的產(chǎn)權關系，不存在法律上的后遺癥。

需要特別注意的是土地及房產(chǎn)、設備的權利及限制。根據(jù)我國的有關法律，土地是有償出讓使用權的資產(chǎn)，而土地必須與地上附著物一起出讓、設置抵押等。土地房產(chǎn)的價值取決于其權利狀況，以劃撥方式和以出讓方式取得的土地、工業(yè)用地和商業(yè)開發(fā)用地、擁有70年使用權和僅剩余10年或20年使用權的土地的價值相差甚大。抵押的土地和房產(chǎn)的轉讓會受到限制，有沒有設定抵押，價值上也有相當?shù)牟罹唷Ｒ虼诵枰孪葘ζ錂嗬麪顩r加以注意。

另外，對公司擁有的知識產(chǎn)權的審查也很重要，因為在一些公司，以知識產(chǎn)權形式存在的無形資產(chǎn)的價值遠高于其有形資產(chǎn)的價值。專利、商標都可以通過注冊而得到保護；技術秘密和其他形式的保密信息，雖不公開但同樣受法律保護。上述知識產(chǎn)權可以是目標公司直接所有；也可能是僅擁有所有權人授予的使用許可；或目標公司已許可他人使用，應對上述知識產(chǎn)權的細節(jié)進行全面的審查。對于注冊的知識產(chǎn)權要包括對注冊和續(xù)展費用支付情況的審查，有關專利的到期日期應予以特別的注意，對商標應當確認注冊權人的適度使用情況，對于根據(jù)許可證而享有的權利或因許可而限制使用的情況，應當對相應的許可協(xié)議進行審查，以確保不存在有關因股權的轉讓而終止許可的條款。上述審查的目的在于確保股權轉讓后能繼續(xù)使用上述無形資產(chǎn)并從中獲益。

（四）目標公司合同、債務文件的審查

審查目標公司的對外書面合約，更是不可或缺的調查內容之一。重點是對合同的主體、內容進行審查，要了解上述合同中是否存在純義務性的條款和其他限制性條款，特別要注意目標公司有新股東加入后或控制權改變后合同是否仍然有效。合同中對解除合同問題的約定及由此而帶來的影響也要予以關注。

在債務方面，應審查目標公司所牽涉的重大債務償還情況，注意其債務數(shù)額、償還期限、附隨義務及債權人對其是否有特別限制等。例如有的公司債務合同中規(guī)定維持某種負債比率，不準股權轉移半數(shù)以上，否則須立即償還債務。對這些合同關系，股權變化后可能有立即償還債務的壓力，應及早察覺。

還應注意對其他合同的審查，如外包加工合同、與下游代理商、上游供應商的合作合同、員工雇傭合同及與銀行等金融機構的融資合同等，看合同是否合理，是否有其他限制。這些都會影響到進入公司后公司的動作是否會和受讓方預期的效果一樣，惟有事先知道，才能作出判斷。

（五）目標公司正在進行的訴訟、仲裁或行政處罰

除了公司對外有關的合同、所有權的權屬憑證、公司組織上的法律文件等均需詳細調查外，對公司過去及目前所涉及的訴訟、仲裁或行政處罰更應加以了解，因為這些案件會直接影響目標公司的利益。這些可通過以下內容的審查來確定：

第一，與目標公司的業(yè)務相關的較大金額的尚未履行完畢的合同；第二，與目標公司有關的尚未了結的或可能發(fā)生的足以影響其經(jīng)營、財務狀況的訴訟資料，如起訴書、判決書、裁定書、調解書等；第三，了解目標公司是否因為環(huán)保、稅收、產(chǎn)品責任、勞動關系等原因而受到過或正在接受相應行政處罰。

以上信息是我們在事前調查中應了解到的。但在實踐中，要得到如此全面且充分的信息卻很不容易，我們只有盡可能的通過以下渠道來獲得：

1.聘請專業(yè)律師進行調查

律師是發(fā)現(xiàn)風險和防范風險的專業(yè)人士。特別是專門研究和經(jīng)辦這方面業(yè)務的律師，積累了大量的經(jīng)驗，不但熟悉相關的法律規(guī)定，并且了解其中的操作技巧，知道如何從法律的角度幫助當事人發(fā)現(xiàn)和解決股權轉讓過程中存在的法律障礙。大量實踐反復證明，能得到律師提供專業(yè)意見比無律師的專業(yè)意見存在著明顯優(yōu)勢。

2.積極爭取股權轉讓人和目標公司的配合

直接通過轉讓人進行調查，是獲得信息迅速、高效的關鍵。轉讓人作為有限責任公司的股東，對公司的情況一定熟悉。而且作為股權轉讓中的出讓人，他也負有相應的告知義務，應當把公司的運作情況、財務狀況等所有可能影響受讓人決定是否接受轉讓的情況告知受讓人。另外，爭取目標公司的配合也是一有效途徑。向目標公司索要一些文件，股東會議和董事會會議記錄、財務報表、各種權利的證明文件、主要資產(chǎn)目錄等，這些文件在目標公司同意轉讓并積極配合的時候，是比較容易得到的。

3.登記機關

根據(jù)我國現(xiàn)行的公司工商登記管理制度的規(guī)定，公司成立時必須在工商行政管理部門進行注冊登記，公司登記事項如發(fā)生變更，也必須在一定的期限內到登記部門進行變更登記。因此，可以到目標公司所在地工商登記機關進行查詢，了解目標公司的成立日期、性質、章程、注冊資本和股東、法定代表人等情況。

根據(jù)我國現(xiàn)行法律、法規(guī)的規(guī)定，不動產(chǎn)的轉讓或抵押也必須進行相應的登記。從土地登記機構處了解有關目標公司的土地房產(chǎn)權利、合同、各種物權擔保和抵押、限制性保證和法定負擔等情況。

4.目標公司所在地政府及所屬各職能部門

當?shù)卣òㄏ嚓P職能部門）是極為重要的信息來源處，我們可以了解到有無可以影響目標公司資產(chǎn)的諸如征用、搬遷、停建改建的遠近期計劃；目標公司日前享受的當?shù)卣o予的各種優(yōu)惠政策，特別是稅收方面的優(yōu)惠。目標公司所涉及的有關環(huán)保問題可以向當?shù)丨h(huán)保部門進行了解。

5.其他渠道

受讓方還可以通過與目標公司聘請的律師、會計師等外部專業(yè)人士接觸，從而更準確的把握目標公司的整體情況。在可能的情況下，就目標公司的重大債權債務的問題，向相關的債權人和債務人進行調查。還可以通過公開披露的有關目標公司的情報、資料進一步了解情況，如目標公司在公開的傳媒如報紙、公告、公司自制的宣傳材料、互聯(lián)網(wǎng)站等進行的一些披露和介紹。

二、完整履行股權轉讓的法律程序

基于以上通過事前調查獲得的信息，受讓人可以更加自信的作出是否受讓目標公司股權的決定。一旦決定受讓該目標公司的股權，就應當按照法律的要求完整的履行股權轉讓的程序。因為法律是最好的風險防范的手段，法律的設計、制定本身就是為了最大程度上降低風險。因此在法律的框架下行事是風險防范最起碼的要求。

有限責任公司的股東轉讓出資是公司運營中的重大事項，直接關系到大多數(shù)股東、公司本身和股權受讓人的利益，因此，法律對股東出資轉讓程序都做了嚴格的規(guī)定。根據(jù)《公司法》和相關法律法規(guī)的規(guī)定，我國有限責任公司股東轉讓出資一般要經(jīng)過以下程序：

（一）轉讓方向公司董事會提出轉讓出資的申請，由董事會提交股東會討論表決。此時應當注意公司其他股東享有優(yōu)先購買權的問題，我國公司法第三十五條規(guī)定，有限責任公司的股東向股東以外的人轉讓出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉讓的股東應當購買該轉讓的出資，如果不購買該轉讓的出資，視為同意轉讓。經(jīng)股東同意轉讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權。

（二）對轉讓中涉及的國有資產(chǎn)、土地使用權，以及工業(yè)產(chǎn)權、專有技術等無形資產(chǎn)進行資產(chǎn)評估。為防止國有資產(chǎn)流失，國務院發(fā)布的《國有資產(chǎn)評估管理辦法》第3條規(guī)定，“國家資產(chǎn)占有單位有下列情形之一的，應當進行資產(chǎn)評估：1.資產(chǎn)拍賣、轉讓；2.企業(yè)兼并、出售、聯(lián)營、股份經(jīng)營”。所以，轉讓的出資如果是國有股，那么對這部分國有股資產(chǎn)在轉讓前要委托資產(chǎn)評估部門進行資產(chǎn)評估；對土地使用權工業(yè)產(chǎn)權、專有技術等無形資產(chǎn)，或者欲受讓出資的新股東（受讓人）若以上述無形資產(chǎn)出資，根據(jù)《公司法》第24條之規(guī)定，也必須進行評估作價。對新投入的土地使用權、工業(yè)產(chǎn)權等，還需辦理有關財產(chǎn)權轉移手續(xù)。

（三）簽訂轉讓出資的協(xié)議。按法律的規(guī)定并以股東會的表決結果為依據(jù)，轉讓出資的股東與受讓出資的股東簽訂轉讓出資的協(xié)議，對雙方轉讓出資的數(shù)額、轉讓的程序、雙方的權利義務等事項作出規(guī)定。該協(xié)議應當盡可能地詳盡，使其能作為有效的法律文書來規(guī)范雙方的行為。

實踐中，應當注意規(guī)定合同履行期間的義務條款。一般情況下，轉讓協(xié)議的簽定與股權的實際轉讓之間有一個過渡期。而這個期間，對于雙方而言，都是相當敏感和慎重的。對于受讓方，因股權尚未正式轉移，未能取得股東的合法身份，從而無法直接參與目標公司的經(jīng)營，但目標公司的任何舉措都與自身的利益有必然聯(lián)系；對于轉讓方，因股權轉讓已基本定局，可能出現(xiàn)降低經(jīng)營意愿、怠于管理的現(xiàn)象，從而影響公司的收益。因此，受讓方應當特別注意在此期間對轉讓方的限制，如可以在協(xié)議中規(guī)定：轉讓方應在過渡期內妥善經(jīng)營管理公司的一切業(yè)務；在目標公司同意的情況下，受讓方派出先期管理人，對經(jīng)營和交接工作進行督導等等。

（四）中外合資或中外合作的有限責任公司股東轉讓出資，根據(jù)《中外合資企業(yè)法》或《中外合作企業(yè)法》的規(guī)定，要經(jīng)過中方股東的上級政府部門審批，并報送國務院外經(jīng)貿(mào)部門或其授權的地方政府審批同意方可有效辦理轉讓手續(xù)。

（五）收回原股東的出資證明書，給受讓人發(fā)新的出資證明書，并記載于股東名冊。《公司法》第30、31、36條對股東的出資證明書、股東名冊及其變更記載都作了規(guī)定：股東轉讓出資后，由公司將受讓人的姓名或名稱、住所以及受人的出資額記載于股東名冊，具有法律上的公示效力。雖然變更股東名冊是公司的責任，但是股東轉讓出資后，在依法對股東名冊進行變更登記之前，股權的轉讓不具有對抗善意第三人之效力。因此，為減少糾紛，受讓方應當積極的到公司要求辦理股東名冊的變更登記。

（六）召開股東會議，表決修改公司章程；根據(jù)股東的提議，必要時變更公司董事會和監(jiān)事會成員。公司章程對股東的名稱及其出資額都有記載，股東轉讓出資必然引起股東結構及出資發(fā)生變化，所以，按《公司法》第38條對股東會職權的規(guī)定，必須召開股東會議，修改公司章程。對原股東出任或委派的董事或監(jiān)事，受讓人作為新股東可提議要求股東會予以更換，可由其出任或委派新的董事或監(jiān)事。

（七）公司就章程修改、股東及其出資變更、董事會和監(jiān)事會的變更等向工商行政管理部門申請變更工商登記。需要說明的是，除法律、行政法規(guī)有明確規(guī)定股權轉讓合同應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的或其它約定生效的條件以外，辦理有限責任公司股東轉讓的工商變更登記，不是股權轉讓協(xié)議發(fā)生法律效力的要件。

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張志娟，女，江蘇海門人，江蘇振澤律師事務所合伙人，律師，研究方向：法律實務。

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1008-4428（2015）03-91-03