大數(shù)據(jù)時代的隱私權(quán)保護

引言：文章針對大數(shù)據(jù)時代背景下互聯(lián)網(wǎng)隱私權(quán)的保護問題進行了探討。重點對互聯(lián)網(wǎng)營銷對隱私權(quán)的影響進行了分析，進而提出了相應(yīng)的保護對策。文章所述內(nèi)容，可為此方面的實踐提供理論參考。

一、大數(shù)據(jù)的概念、發(fā)展與應(yīng)用

大數(shù)據(jù)是繼云計算、物聯(lián)網(wǎng)之后IT產(chǎn)業(yè)又一次顛覆性的技術(shù)變革。對于大數(shù)據(jù)的概念，企業(yè)和學(xué)術(shù)界目前尚未形成公認(rèn)的準(zhǔn)確定義，維基百科將大數(shù)據(jù)定義為“無法再一定時間內(nèi)用常規(guī)軟件工具對其內(nèi)容進行抓取、管理和處理的數(shù)據(jù)集合”。[1] 目前，大數(shù)據(jù)的開發(fā)與利用已經(jīng)在醫(yī)療服務(wù)、零售業(yè)、金融業(yè)、制造業(yè)、物流、電信等行業(yè)廣泛展開，并產(chǎn)生了巨大社會價值和產(chǎn)業(yè)空間。

大數(shù)據(jù)與“海量數(shù)據(jù)”和“大規(guī)模數(shù)據(jù)”的概念一脈相承，但其在數(shù)據(jù)體量、數(shù)據(jù)復(fù)雜性和產(chǎn)生速度三個方面均大大超出了傳統(tǒng)的數(shù)據(jù)形態(tài)，也超出了現(xiàn)有技術(shù)手段的處理能力，并帶來了巨大的產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新的機遇。在過去的十余年中，數(shù)據(jù)挖掘的應(yīng)用在營銷、銷售、人力資源、電子商務(wù)等各個商務(wù)領(lǐng)域廣泛開展，并取得了引人注目惡成效。從這種意義上來說，大數(shù)據(jù)標(biāo)志著面向數(shù)據(jù)的研究和應(yīng)用已超越了起步階段，步入了成熟和深化的新時期。[2]

近年來，國內(nèi)外知名企業(yè)（如Ebay、Amazon、Wal-Mart、淘寶、中國移動和凡客等）相繼推出相應(yīng)的大數(shù)據(jù)分析和應(yīng)用。例如：通過分析結(jié)構(gòu)化和非結(jié)構(gòu)化數(shù)據(jù)促進其業(yè)務(wù)創(chuàng)新和利潤增長；基于機器學(xué)習(xí)和數(shù)據(jù)挖掘方法來管理和優(yōu)化其庫存與供應(yīng)鏈，并量化評估其定價策略與營銷效果；通過市場分析、競爭分析、客戶分析、產(chǎn)品分析以優(yōu)化經(jīng)營決策等。

企業(yè)對市場的理解和洞察需求正在日益地走向?qū)崟r化和精準(zhǔn)化。快速積累的海量數(shù)據(jù)使企業(yè)難以及時洞察出有用的信息來做出營銷決策，但同時也為企業(yè)營銷帶來前所未有的機遇。在網(wǎng)絡(luò)條件下，企業(yè)能夠記錄或搜集顧客在各個渠道（比如社會化、移動化的媒體與渠道）、生命周期各個階段（顧客產(chǎn)品感知、品牌參與、產(chǎn)品購買、購買后的口碑和社會互動）的行為數(shù)據(jù)，從而設(shè)計出高度精準(zhǔn)、績效額高度定量化的營銷策略。[3]

二、互聯(lián)網(wǎng)營銷與隱私權(quán)

（一）互聯(lián)網(wǎng)精準(zhǔn)營銷

互聯(lián)網(wǎng)精準(zhǔn)營銷是大數(shù)據(jù)營銷的一種重要形式。互聯(lián)網(wǎng)精準(zhǔn)營銷是指利用互聯(lián)網(wǎng)的數(shù)據(jù)特性，在采集消費者數(shù)據(jù)的基礎(chǔ)上將廣告信息精準(zhǔn)的傳播給消費者的營銷傳播活動。

行為定位是互聯(lián)網(wǎng)精準(zhǔn)營銷的一種重要方式，隨著依靠廣告盈利的網(wǎng)站和服務(wù)的增多，行為定位也開始更加流行。美國佩斯大學(xué)2009年6月17日發(fā)布的一項研究顯示，即使在一個網(wǎng)站上，行為定位工具也已達(dá)到無處不在的地步。參與此次研究的凱瑟琳·德耶爾（Caherine Dwyer）副教授發(fā)現(xiàn)，當(dāng)用戶訪問美國知名服裝公司李維斯（Levi Strauss Co.）購物網(wǎng)站的首頁時，就會有9家不同的企業(yè)向用戶電腦自動植入名為“Beacons”的追蹤文件。[4]

關(guān)于眾多知名廣告商如Facebook、谷歌、微軟、雅虎等等運用網(wǎng)絡(luò)行為定位來收集用戶個人資料的研究報告顯示，他們收集用戶資料和信息的數(shù)量和頻率已經(jīng)達(dá)到驚人的程度。

互聯(lián)網(wǎng)精準(zhǔn)營銷是以個人信息的收集和適用為基礎(chǔ)，這必然在某種程度上對信息隱私權(quán)造成侵犯。[5]

（二）互聯(lián)網(wǎng)營銷對隱私權(quán)的影響

隱私權(quán)是指自然人享有的私人生活阿寧與隱私信息秘密依法受到保護，不被他人非法侵?jǐn)_、知悉、手機、利用、和公開的一種人格權(quán)，而且權(quán)利主體對他人在何種程度上可以介入自己的私生活，對自己是否向他人公開隱私以及公開的范圍和程度都具有決定權(quán)。互聯(lián)網(wǎng)隱私權(quán)聚焦于信息隱私，它涉及個人信息的收集、使用和傳播。 [6]

對于網(wǎng)絡(luò)用戶來說，他們更關(guān)心的是個人隱私保護的問題。當(dāng)他們知曉網(wǎng)絡(luò)運營商在未經(jīng)他們允許的情況下，收集大量的個人資料和網(wǎng)絡(luò)行為信息時，他們認(rèn)為自己的個人隱私權(quán)遭到了嚴(yán)重的威脅。因為個人隱私權(quán)在此情況下不能得到有效保護，他們更傾向于抵制網(wǎng)絡(luò)行為定位廣告。美國加州伯克利分校法學(xué)院技術(shù)與公共研究機構(gòu)Samuelson Law在2007年曾進行過一項調(diào)查，結(jié)果顯示有85%的加州成年人不能接受網(wǎng)絡(luò)運營商的這種廣告營銷模式。2008年，據(jù)TRUSTe的隱私保護組織進行的一項調(diào)查顯示，在1015名受訪者中仍有57%的人表示他們對廣告商采用瀏覽歷史記錄投放相關(guān)廣告感到反感和抵觸。[7]

網(wǎng)絡(luò)用戶對于個人隱私權(quán)可能會被侵犯的擔(dān)憂是有理由的。現(xiàn)實中確實存在某些網(wǎng)站或者機構(gòu)濫用cookies，利用其強大的跟蹤記錄功能，私自大肆搜集網(wǎng)絡(luò)用戶的個人數(shù)據(jù)，來構(gòu)建用戶數(shù)據(jù)庫、發(fā)送各種行為定位類的網(wǎng)絡(luò)廣告。更嚴(yán)重的是，當(dāng)這些網(wǎng)絡(luò)用戶的個人數(shù)據(jù)和資料被非法收集后，會有非法取得并販賣消費者的個人資料的情況發(fā)生。簡單地說，會存在個人數(shù)據(jù)的交易行為。這種個人數(shù)據(jù)的交易行為包括商家之間或商家與機構(gòu)之間進行相互交換自己所掌握的個人信息，以及網(wǎng)絡(luò)運營商將自己所掌握的個人信息出售給這些信息的需求者。這些個人數(shù)據(jù)的交易行為會對網(wǎng)絡(luò)用戶的隱私保護造成非常嚴(yán)重到威脅或侵害，會增加人們生活的不安全感。

三、保護互聯(lián)網(wǎng)隱私權(quán)的模式

目前世界上對于互聯(lián)網(wǎng)隱私權(quán)保護主要有歐洲和美國所代表的兩種不同邏輯的制度模式。

（一）嚴(yán)密的法律規(guī)制

歐洲主張通過嚴(yán)密的法律規(guī)制來保護互聯(lián)網(wǎng)隱私權(quán)。法律規(guī)制是看得見的手，是由國家和政府主導(dǎo)的模式。歐洲認(rèn)為隱私是一個“數(shù)據(jù)保護”的概念，隱私是基本人權(quán)的基礎(chǔ)，國家必須承擔(dān)保護私人信息的義務(wù)。其將隱私作為一種值得法律完全保護的基本人權(quán)來對待，制定了范圍廣泛的跨行業(yè)法律。歐洲最早的數(shù)據(jù)立法是20世紀(jì)70年代初德國黑森林的數(shù)據(jù)保護法，1977年德國頒布了《聯(lián)邦數(shù)據(jù)保護法》。瑞士1973年通過了《數(shù)據(jù)保護法案》。法國1978年通過了一項有關(guān)資料處理的法律規(guī)定：資料的處理不得損害個人身份、私人生活以及個人和公眾的自由。早期的這些法律的目的是為了控制數(shù)據(jù)處理的過程，特別是新興的社會福利機構(gòu)需要進行大量的信息處理。之后的法律鞏固和加強了個人對數(shù)據(jù)收集和傳播過程擁有的權(quán)利。

（二）行業(yè)自律模式

美國奉行行業(yè)自律的互聯(lián)網(wǎng)隱私權(quán)保護模式。行業(yè)自律依靠網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者的自我約束和行業(yè)協(xié)會的監(jiān)督來實現(xiàn)，制定法律和法規(guī)時試圖尋找一個平衡點以協(xié)調(diào)保障用戶隱私權(quán)與促進網(wǎng)絡(luò)信息業(yè)發(fā)展和保證網(wǎng)絡(luò)秩序安全穩(wěn)定之間的關(guān)系。迄今為止，美國已有多個行業(yè)建立了自己的互聯(lián)網(wǎng)隱私權(quán)保護自律組織，盡管不能從根本上解決問題，但這些自律組織所發(fā)揮的作用不可忽視。

美國不主張通過嚴(yán)格的立法，向網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商施加過多的壓力和任務(wù)，因為美國擔(dān)心這樣會使整個網(wǎng)絡(luò)和與之有關(guān)的產(chǎn)業(yè)遭受巨大的損失，從而對網(wǎng)絡(luò)和與網(wǎng)絡(luò)有關(guān)的產(chǎn)業(yè)帶來一定的負(fù)面效果。美國傾向于通過網(wǎng)絡(luò)行業(yè)自律的模式來實現(xiàn)網(wǎng)上非法搜集個人隱私材料的控制。這種模式最具特色也是最普遍的形式，是網(wǎng)絡(luò)隱私認(rèn)證計劃，該計劃要求那些被許可在網(wǎng)站上張貼其隱私認(rèn)證標(biāo)志的網(wǎng)站必須遵守在線資料收集的行為準(zhǔn)則，并且服從多種形式的監(jiān)督管理[8]。

四、我國應(yīng)如何有效保護互聯(lián)網(wǎng)隱私權(quán)

當(dāng)前，互聯(lián)網(wǎng)正進入一個快速發(fā)展時期，大數(shù)據(jù)時代已經(jīng)到來，云計算、物聯(lián)網(wǎng)等新技術(shù)發(fā)展此起彼伏，技術(shù)創(chuàng)新和產(chǎn)業(yè)革命將帶來更多創(chuàng)造財富的機會，但是財富的創(chuàng)造絕對不能以犧牲他人的權(quán)利為代價。大數(shù)據(jù)等新技術(shù)帶來的各種沖突問題會越來越復(fù)雜，其中用戶隱私權(quán)保護問題日益嚴(yán)峻。我們應(yīng)該汲取國外有網(wǎng)絡(luò)信息安全保護的先進經(jīng)驗，從加強法律規(guī)制和鼓勵行業(yè)自治兩方面采取措施，有效保護公民在大數(shù)據(jù)時代的網(wǎng)絡(luò)信息安全。

（一）完善網(wǎng)絡(luò)信息相關(guān)法律制度

我國已經(jīng)初步建成了中國特色的社會主義法律體系，但是法律具有滯后性的特點。互聯(lián)網(wǎng)科技空前發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)對公民的影響越來越深入，立法者應(yīng)當(dāng)制定相應(yīng)的法律法規(guī)，不斷完善法律體系，使公民的合法權(quán)益在新形勢下得到有效保障。

目前，我國保護公民網(wǎng)絡(luò)信息權(quán)益的法律法規(guī)主要有：《侵權(quán)責(zé)任法》第36條、《侵權(quán)責(zé)任法》司法解釋第61條、《全國人大常委會關(guān)于加強網(wǎng)絡(luò)信息保護的決定》、《電信和互聯(lián)網(wǎng)用戶個人信息保護規(guī)定》等。

當(dāng)前已有的法律規(guī)范內(nèi)容較分散，對公民權(quán)益保護的力度不夠。《侵權(quán)責(zé)任法》第36條彌補了以往法律在互聯(lián)網(wǎng)時代出現(xiàn)的一些新的以網(wǎng)絡(luò)為依托產(chǎn)生的法律糾紛問題上表現(xiàn)出的滯后和不足。但是該法條在解決互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用軟件搜集用戶信息侵犯用戶隱私權(quán)問題上存在一定的缺失。《電信和互聯(lián)網(wǎng)用戶個人信息保護規(guī)定》的內(nèi)容盡管較《侵權(quán)責(zé)任法》第36條的規(guī)定詳細(xì)很多，但是它畢竟僅僅是一個行政部門規(guī)章，局限于較低的法律層級，在管轄范圍相對狹窄，法律效力等級較低，法律強制力偏弱，難以達(dá)到理想的法律規(guī)制效果。例如，違反該規(guī)定的電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者、互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者所要支付的罰金最高上限僅僅為3萬元，《規(guī)定》設(shè)定的罰款數(shù)額過低，處罰力度過小，不利于懲處和預(yù)防侵害用戶個人信息的違法行為。原因是根據(jù)《行政處罰法》和國務(wù)院的有關(guān)規(guī)定，部門規(guī)章只能設(shè)定警告和最高額為三萬元的罰款。[9]

隱私權(quán)立法是我國法治進程的必經(jīng)之路，我們應(yīng)著眼目前局勢，把握未來發(fā)展，盡早將網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)立法納入計劃，在借鑒歐盟及西方先進國家立法模式的基礎(chǔ)上，制定適應(yīng)我國國情的網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)法。

然而，大數(shù)據(jù)時代是一個飛速發(fā)展的時代，情況的變化很難預(yù)料，立法很難預(yù)料到未來的發(fā)展。網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟是一個新事物，其發(fā)展處于初級階段，它需要的是支持而不是阻礙。僵化的立法可能會束縛網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟的發(fā)展，妨礙技術(shù)的進步，挫傷行業(yè)的積極性。

（二）完善行業(yè)自律模式

行業(yè)自律模式，依靠網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者的自我約束和行業(yè)協(xié)會的監(jiān)督來實現(xiàn)。立法者在制定法律和法規(guī)時，試圖尋找一個平衡點以協(xié)調(diào)保障用戶隱私權(quán)與促進網(wǎng)絡(luò)信息業(yè)發(fā)展和保證網(wǎng)絡(luò)秩序安全穩(wěn)定之間的關(guān)系。行業(yè)自律模式是實現(xiàn)這種和諧關(guān)系的有效途徑。

互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)商在提供給用戶服務(wù)的同時，也能憑借其強大的技術(shù)手段攫取對其有利的信息，侵犯用戶隱私和個人信息。因此，互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)商可以通過隱私保護聲明， 網(wǎng)絡(luò)隱私認(rèn)證， 點擊合同等手段，合理建立、分析、處理、保護用戶信息，成為維護互聯(lián)網(wǎng)良好氛圍的根本力量。

在我國，行業(yè)自律應(yīng)當(dāng)發(fā)揮重要的作用。對此，中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會責(zé)無旁貸。中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會的基本任務(wù)中明確規(guī)定了中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會在保護用戶利益，提高行業(yè)服務(wù)質(zhì)量，維護國家信息安全方面的責(zé)任[23]。因此呼吁中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會盡快出臺相關(guān)行業(yè)規(guī)范或者自律公約，規(guī)范網(wǎng)站在互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用軟件搜集用戶信息侵犯用戶隱私方面的行為。

《電信和互聯(lián)網(wǎng)用戶個人信息保護規(guī)定》的第7條規(guī)定：“ 國家鼓勵電信和互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)開展用戶個人信息保護自律工作。”針對互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)出現(xiàn)的問題，中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會在最近會議中多次提到：“反對粗暴簡單的處理方式。”靠政策，靠建議，靠技術(shù)手段，多種方式解決互聯(lián)網(wǎng)出現(xiàn)的問題。

但是，我們應(yīng)看到行業(yè)自律效果往往與法治水平、網(wǎng)民素質(zhì)、企業(yè)責(zé)任有密切關(guān)系。我國行業(yè)協(xié)會在行業(yè)行為規(guī)范中的地位和作用有限，如不同時加強立法保護和政府指引，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)自律最終有可能演變?yōu)榛ヂ?lián)網(wǎng)企業(yè)之間的游戲規(guī)則。在提倡行業(yè)自律解決現(xiàn)今出現(xiàn)的互聯(lián)網(wǎng)問題的同時，我們也應(yīng)清楚認(rèn)識我國行業(yè)自律的可能存在的不足，從而正確依靠行業(yè)的力量規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的行為。

參考文獻

[1] http：//en.wikipedia.org/wiki/Big_data.

[2] http：//www.nef.gov/funding/pgm_summ.jsp？pims_id=504767.

[3]馮芷艷等：大數(shù)據(jù)背景下商務(wù)管理研究若干前沿課題，管理科學(xué)學(xué)報，2013年1月，第6卷第1期.

[4]《美定位廣告發(fā)展迅猛 監(jiān)管壓力倍增》，騰訊網(wǎng)，2009-6-22.

[5]王菲：互聯(lián)網(wǎng)精準(zhǔn)營銷的隱私權(quán)保護：法律、市場、技術(shù)，國際新聞界，2011年12月，第91頁.

[6]【美】理查德·斯皮內(nèi)洛：《鐵籠，還是烏托邦——網(wǎng)絡(luò)空間的道德與法律》，北京，北京大學(xué)出版社，2007年，第134頁.

[7]《商業(yè)周刊：雅虎隱私保護心政策意義何在？》，艾瑞網(wǎng)，2008-8-13.

[8]馮艷紅.論網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)之保護.湖北經(jīng)濟學(xué)院學(xué)報（人文社會科學(xué)版）.第七卷，第8期，2010年8月，108.

[9]http：//www.gov.cn/gzdt/2013-07/19/content_2451363.htm.

（作者單位：對外經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)）