國企改制改革必須依法進行

甄慶貴

2014年7月15日，國務院國有資產監督管理委員會在所監管的央企中開展“四項改革”試點，即改組國有資本投資公司試點，發展混合所有制經濟試點，董事會行使高級管理人員選聘、業績考核和薪酬管理職權試點以及派駐紀檢組試點。這標志著國企改制改革在央企中正式拉開序幕。

對于本次國企改制改革，筆者認為必須依法進行。所謂依法，說到底就是要遵循《公司法》的規定。實踐中，鑒于國企的特殊性質，國企重組過程會面臨很多棘手的問題。比如，盡管《公司法》未賦予政府機關在國企重組過程中決策的權利，實踐中政府機關極有可能參與兼并重組的決策，但又對兼并重組是否合適、重組后的經濟效果不承擔任何責任，造成權利與義務不對等，使得國有資產的保值增值面臨政策風險。

筆者認為，在國企改制改革時，政府機關應嚴格遵守《公司法》的相關規定，減少對國企改制改革的不必要的干預，同時，國企的職能部門應嚴格依照《公司法》做到重大決策由董事會決定，經理層實施。具體到國企重組，董事會就兼并重組的決策向股東會負責，經理層就重組兼并的實施向董事會負責。

而對于沒有按照《公司法》建立健全股東會、董事會、監事會的國企，要在本次改制改革中，按照《公司法》建立健全股東會、董事會、監事會制度，并建立和健全高級管理人員選聘、業績考核和薪酬管理制度，使國有資本保值增值。

本次“四項改革”試點也應當是按照《公司法》規范進行的：國有資本投資公司試點是要建立和健全董事會投資決策制度；混合所有制試點重點是建立健全股東會制度，因為改制后的國企已經不再是國有一家股東；高級管理人員選聘、業績考核和薪酬管理職權試點是要規范國企用人制度，充分發揮管理層的積極性，并使國企享有真正的用人自主權；派駐紀檢組要與監事會配合，監督包括股東代表、董事、高級管理人員的行為，維護企業的經濟利益。

在進行本次改制改革時，尤其是在進行國企兼并重組時，除了要遵循《公司法》的規定，還要遵守《反壟斷法》的規定。在過去的國企重組過程中，曾有國企因在經營者集中（編者注：指經營者合并，經營者通過取得其他經營者的股份、資產以及通過合同等方式取得對其他經營者的控制權，或者能夠對其他經營者施加決定性影響的情形）時，沒有按照《反壟斷法》的規定進行申報的情況，導致部分國外投資者對我國《反壟斷法》的執行效力產生懷疑。

筆者認為，在國企改制改革工作啟動前，國企可依據《反壟斷法》等法律、法規的規定自行評估是否應進行壟斷申報，同時向國務院反壟斷執法部門進行相關咨詢。如達到反壟斷立案標準，應如實進行反壟斷申報。否則，國企可能面臨禁止實施集中、罰款等法律責任。

另外，《反壟斷法》雖然規定了保障國有經濟重要行業和關鍵領域主體的經營活動，但并不是說這些行業的經營者就可以實行壟斷，更不是說這些行業的經營者就可以濫用其控制地位，排除或者限制競爭。相反這些行業的經營者更應該接受社會公眾的監督，不得利用其控制地位或者專營專賣地位損害消費者利益。

此外，按照 “十二五”規劃綱要在深化國有企業改革一節中提出的“深化壟斷行業改革，進一步放寬市場準入，形成有效競爭的市場格局”的要求，國企改制改革尤其是重組過程中，應防止出現具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經營者集中或者濫用市場支配地位的情形。