基于《公司法》構建有效公司治理結構

朱暢

摘 要：我國現(xiàn)代的企業(yè)制度是委托代理企業(yè)在公司法的基礎上構建企業(yè)法人的治理結構，企業(yè)的經營管理者代替所有者進行管理，并且接受所有者的檢查和監(jiān)督，形成了三會一層的公司治理結構，本文就基于《公司法》構建有效公司治理結構進行了討論，并且提出了行之有效的公司治理結構。（本文原刊于南京師大學報社會科學版2014年8月）

關鍵詞：治理結構；股東權益；公司權益

企業(yè)的有效治理結構在于能夠明確合理地配置公司股東、董事會以及經理工作人員之間的權利和利益分配以及責任歸屬以形成有效的制衡關系。自2006年修訂《公司法》以來，公司股東的權利的重視程度得到了很大程度的提高，同時監(jiān)事會的本身的監(jiān)督功能也有了很明顯的加強，這些都說明《公司法》和之前相比開始住終于公司的結構性治理，強調了經理人在日常公司管理的主要義務和責任，為實現(xiàn)公司的有效結構治理提供了保證。

1 《公司法》對公司治理結構的主要內容

《公司法》有效地保障了股東的權利有效形式，完善了股東大會制度作為公司所有者的制度，股東的會議制度和議事規(guī)則等。修訂后的公司法規(guī)定董事會和執(zhí)行懂事在不能履行或者不履行召集股東會職責時由監(jiān)事會進行召集和主持，監(jiān)事會不能進行召集和主持的，要代表十分之一以上的股東自行主持和召集。這一規(guī)定對于股東來說使得股東真正成為了重大事項的決策主體。

《公司法》強調了董事會的集體決策制度，在一定程度上弱化了董事長個人決策的權利。在表決權的規(guī)定上有這樣的規(guī)定，代表十分之一以上表決權的股東或者三分之一以上的董事或者監(jiān)事會可以提議召開臨時董事會，同時《公司法》不再允許董事會在沒有董事長或者半數(shù)以上董事允許的情況下在閉會期間行使董事會權利。雖然《公司法》中保證了董事長的四項基本職權，但是如果董事長長期不履行上述職責，副董事長或者半數(shù)以上的董事則可以推舉一名新的董事暫代董事長履行職責，而無需董事長進行授權或者再次制定。《公司法》的修訂主要突出了董事會集體成員共同決策的作用，這一做法加強了集體決策的力度，同時也強調了董事會會議的制度和工作程序，這也就賦予了其他董事會成員和副董事長更多的職權，對于董事長的權利形成了一定的制約，體現(xiàn)了我國對公司結構中權利制衡的重視，更加體現(xiàn)了董事會決策的民主性。

而在監(jiān)察功能方面，《公司法》規(guī)定監(jiān)事會的工作人員不得低于規(guī)定的百分之三十，同時監(jiān)事會內部要設置監(jiān)事會的負責人即監(jiān)事會主席，選舉方式通過民主投票進行，選舉人數(shù)不得低于監(jiān)事會成員數(shù)量的二分之一，《公司法》同時還規(guī)定了當監(jiān)事會主席如不能按照正常規(guī)定履行職務則由監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持一會，規(guī)定監(jiān)事有提議和罷免董事以及公司高級經理人的權利。修訂后的《公司法》關于監(jiān)事會規(guī)定加強了職工代表在公司法人治理中的作用，擴大了監(jiān)事會的權利，強化了監(jiān)事會在公司的監(jiān)督手段，使得監(jiān)事成為公司治理中比較重要的環(huán)節(jié)。

2 傳統(tǒng)基于《公司法》公司治理結構存在的主要問題

我國《公司法》雖然按照了國際標準構建了符合我國國情的科學管理模式和治理結構，但是因為很多方面的原因，仍然導致我國的很多企業(yè)在進行結構管理時出現(xiàn)很多問題，這些問題主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

2.1 沒有建立真正的有效制約機制

在成熟的公司制度當中，一般國有企業(yè)一般采取董事會領導負責的工作制度。一般來說，西方國家的主要公司企業(yè)模型一般包括了這樣幾種情形，以美國為代表的無監(jiān)事會治理模型，主要通過獨立董事和外部的監(jiān)督管理機構如會計事務所和獨立審查機構行使監(jiān)督職權；以日本為代表設置和董事會處于平等地位的監(jiān)事會，監(jiān)事會成員和董事會成員相同都需要進行出資，而且除了出資義務之外還對公司有監(jiān)管義務；以德國為代表的由出資人自行產生監(jiān)事會，并且在監(jiān)事會的基礎上成立董事會的治理結構，這種治理結構的產生原理就決定了監(jiān)事會的權利在董事會之上。

從我國現(xiàn)有的規(guī)定來看，我國一般國企董事會領導下的經理負責制設立的監(jiān)事會和董事會都有國有資產的監(jiān)督管理機構共同產生，這種治理機構模型的最大缺陷在于容易使得監(jiān)事會的工作流于形式，不產生實際工作效果。使得董事會和監(jiān)事會對經理的日常工作監(jiān)事不產生實際效果。此外，因為董事會成員和經理的交叉任職以及董事長、總經理和黨委書記三個職位三位一體普遍存在于我國的國企當中，這就導致了股東大會的權利行使和監(jiān)事會的監(jiān)管不產生實際作用，不能很好地保障出資人的利益。

2.2 很多企業(yè)中國有股成分過高，廣大的中小股東的利益得不到保障

之前我國頒布的《公司法》是一個比較特殊的歷史階段，在該歷史階段我國的國有企業(yè)處于進行股份制改造的初期，這一歷史階段中我國的國有股份比例過高，沒有充分重視到中小股東的利益，而且在我國很多公司中，外部獨立董事數(shù)量相對較少，而且外部董事和獨立董事的責任和義務不相匹配，沒能及時地起到制約大小股東和維護中小股東的利益。

2.3 沒能建立科學合理的激勵和制約機制

就我國國企負責人薪酬的激勵制度較西方發(fā)達資本主義國家來說還不夠完善，很多管理工作人員在工作期間的薪資結構不是十分合理，薪酬結構比較單一，缺乏激勵成分薪酬，股權激勵制度仍處于初級階段，總體持股數(shù)量較少，持股人員數(shù)量相對較少，且持股比例較低，高級管理工作人員的報酬水平較低，營業(yè)外的灰色收入較高，而對決策失誤和經管不善的工作人員懲罰不夠，激勵不足的問題嚴重制約了公司的運作。

2.4 董事會的獨立性不強，監(jiān)事會的監(jiān)管工作力度較差，經營者選擇機制落后

董事會作為公司的權利機構和決策機構，沒能和公司內部的其他工作環(huán)節(jié)形成良好的制約機制，在很多工作環(huán)節(jié)中的獨立性較差。而監(jiān)事會的工作機制設置不合理，監(jiān)事會沒有獨立的監(jiān)督權，明確的工作程序和應有的監(jiān)督效力。

除此之外，我國很多的國有企業(yè)的管理者不能通過市場機制進行良好的選擇，造成這種現(xiàn)象的原因就是沒能形成出資人進行市場選擇經營制度。而且在管理工作人員的選擇過程中，公司的人事部門的決定性作用沒有較大的改觀，人事部門的腐敗問題仍然時有發(fā)生。在經營者的標準制定和選擇程序以及內容上仍然無法做到公開化，沒能制定出明確的競爭機制，在日常的管理工作中沒能結合工作人員、事和公司進行共同管理，在激勵和約束的過程中沒能做到對稱。

2.5 外部監(jiān)控工作機制不合理

因為我國在《公司法》對于股權投資方面做出了明令禁止，禁止我國的上市企業(yè)向非金融企業(yè)進行股權類型的，這就造成了很多銀行方面的債權人無法通過成為董事的途徑對公司進行直接的監(jiān)管。而外部的公司對于市場的控制不是十分成熟，對于公司的外部監(jiān)控作用較小，公司的經理市場和資本市場發(fā)育程度較低，沒能形成可以對公司進行監(jiān)控的外部機制。

2.6 公司治理的法制環(huán)境不夠完善

首先，《公司法》規(guī)定的最高權力機構沒能及時有效的履行自身的職責，而且沒能制定出明確有效的法律約束制度。

其次，在《公司法》中對于股東大會和董事會之間的職權劃分不夠明確具體，這就導致了一定程度上董事會和股東大會的職權重疊，董事會和股東大會的職權重疊在一定程度上削弱了兩者在經營權上的決策權利，也也造成了在財務預算上的困難，造成這種現(xiàn)象還因為在一些董事會和股東大會上的職權范圍界定不是十分明確，這些矛盾突出表現(xiàn)在財務預算決算和日常經營中。

3 《公司法》下公司治理結構行之有效的主要舉措

修訂后的《公司法》規(guī)定了股東有查閱公司章程、會計賬目和會計記錄等相關資料的權利。所以在公司的日常經營中股東要定期或不定期地向公司經營管理者索取相關資料，通過對這些相關資料的了解對公司的實際經營情況進行了解，并及時督促公司日常管理中建立有效的內部控制管理機制。另一方面公司的股東也通過監(jiān)事和經理的行為及公司財務進行監(jiān)督和檢查，以此充分行使《公司法》中賦予的職權。

3.1 在日常工作中充分發(fā)揮股東單位委托工作人員的職能

從公司的股東角度來講，在公司的日常經營管理工作中要充分保障投資人的權利，這就要股東委派的董事、監(jiān)事以及高級經理人充分發(fā)揮自身的工作職能。股東的委托人要忠實地維護公司的利益，同時要及時地向公司股東匯報股東企業(yè)的相關財務、人事等信息，對于股東的提案要做出及時的響應。委托人充分發(fā)揮股東委托的職能，在公司的日常管理中行使有效的約束機制，

從公司的約束機制來看，《公司法》對于董事、監(jiān)事以及高級監(jiān)理人員在任職期間的持股以及轉讓行為的規(guī)定作出了一定的限制。

從激勵方面的政策來看股東要建立行之有效的創(chuàng)新激勵政策，是當?shù)匾M股權激勵政策，股東在公司運營中還要對激勵政策進行一系列的相關激勵。

從激勵的實踐操作來看，股東可以直接給董事或經理人以股權方面的獎勵，這樣就會給董事會充分的積極性，以此實現(xiàn)公司價值的最大化。

3.2 充分行使《公司法》給予股東的權利

《公司法》對于三會一層的議事規(guī)則進行比較明確的規(guī)定，完善了股東大會制度和相關的議事規(guī)則，在保證股東大會的決定權和審批權的過程中還給予了股東進行訴訟和審查的權利。在日常實踐的工作過程中，按照公司日常運作還要賦予監(jiān)管部門更多的監(jiān)督權。股東通過股東大會或者股東委派人員對公司進行決策、檢查和監(jiān)督，以此保證公司的經營能夠按照計劃實施，保證公司的投資收益能夠實現(xiàn)最大化。從《公司法》來看，股東的權利是決定公司的經營計劃方針和投資計劃以及年度審批財務預算和決算。在制定公司章程的過程中，股東可以明確地確定投資的范圍，如果當年單筆投資或者凈投資超過一定數(shù)額，要有股東大會進行決策，而對于不納入預定投資計劃的對外固定資產購置等工作也要由股東大會決策。只有公司在日常經營的過程中股東充分履行了自己的職責才能保證自己的資產有較為合理的收益。

4 結束語

綜上所述，公司的法人治理結構是公司制度的核心，對于國有公司和其他中小型公司來說，在日常經營管理中明確股東會、董事會以及監(jiān)事會和經理層之間的職責，使之形成權責明確協(xié)調運轉的公司法人治理結構，這是企業(yè)改革的關鍵所在。我國的《公司法》對于公司的結構性治理中仍然存在著很多方面的問題，公司只有通過合理規(guī)范董事會、監(jiān)事會和股東大會之間的權利和責任，才能從根本上解決我國公司發(fā)展中存在的問題。（本文原刊于南京師大學報社會科學版2014年8月）

參考文獻

[1]甘培忠.論完善我國上市公司治理結構中的監(jiān)事制度[J].中國法學，2011（5） .

[2]何晨夫，龔建平、股東大會罷免董事制度研究，河北學刊，第32卷第3期，2012（5）