論我國國際私法對弱者利益的保護(hù)

洪巾晶

【摘 要】國際私法是調(diào)整涉外民商事法律關(guān)系的法律部門。國際私法的主體是涉外民商事法律關(guān)系的參與者，因其享有民事權(quán)利和民事義務(wù)而具有法律人格。近年來，隨著國際私法的不斷發(fā)展，國際私法所保護(hù)的主體，尤其是弱者，也不斷得到重視。

【關(guān)鍵詞】國際私法；弱者利益；權(quán)益保護(hù)

一、弱者的范圍

國際私法主體的范圍非常大，自然人、法人、國家、國際組織都有可能成為國際私法的主體，而弱者就是這些主體之間的一個相對概念。國際私法領(lǐng)域中的弱者包括如下幾類：

第一，涉外婚姻家庭領(lǐng)域中的子女、被撫養(yǎng)人、被收養(yǎng)人、被監(jiān)護(hù)人。

第二，涉外合同領(lǐng)域中的一方當(dāng)事人。如消費合同中的消費者、保險合同中的投保人和被保險人、雇傭合同中的雇員、勞動合同中的勞動者、國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中的受讓人。

第三，涉外侵權(quán)領(lǐng)域中的被受害人。不論是在一般侵權(quán)還是特殊侵權(quán)關(guān)系中，只要受害人的自身權(quán)利受到加害人的不法侵害，他就屬于弱者地位。

二、弱者的特征

國際私法中的弱者具有以下特征：

第一，相對性。在一個特定的范疇中，才會存在強(qiáng)弱之分。弱者是由于生理、年齡、經(jīng)濟(jì)地位以及其他各方面的不足，在一個特定的法律關(guān)系中，相對處于弱勢地位。例如，婦女在婚姻關(guān)系中相對于男子處于弱勢地位，屬于弱者。但在對子女的撫養(yǎng)關(guān)系上，就不處于弱勢地位，不是弱者。

第二，變動性。弱者的身份不是一成不變的，它可能會隨著各種因素的變化而變化。比如在子女年幼時，未成年子女與父母之間存在撫養(yǎng)關(guān)系，未成年子女屬于被撫養(yǎng)人，是弱者。而當(dāng)父母年老時，子女與父母之間存在扶養(yǎng)關(guān)系，父母屬于被扶養(yǎng)人，是弱者。

第三，法定性。在所有法律關(guān)系中，當(dāng)事人身份上強(qiáng)弱的差別都是客觀存在的。但法律為了保護(hù)弱勢一方對其利益以傾斜式的保護(hù)。從我國及世界各國的有關(guān)立法可看出，弱者身份的取得源于法律特別的保護(hù)性規(guī)定。

三、我國對弱者利益保護(hù)的現(xiàn)狀

《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》（以下簡稱《法律適用法》）于2010年10月28日通過，并自2011年4月1日起正式施行。該法的頒布，使我國沖突規(guī)范立法實踐逐漸走向系統(tǒng)化、全面化。該法同時也相當(dāng)大地彌補(bǔ)了我國國際私法對弱者保護(hù)所存在的漏洞。

（一）涉外婚姻家庭領(lǐng)域的法律適用

1.關(guān)于扶養(yǎng)關(guān)系。《法律適用法》第29條規(guī)定：“扶養(yǎng)，適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財產(chǎn)所在地法律中有利于保護(hù)被扶養(yǎng)人權(quán)益的法律?！痹撘?guī)定要求法官在選擇法律適用中必須選擇有利于被撫養(yǎng)人的法律，使被撫養(yǎng)人的利益得到切實保護(hù)。

2.關(guān)于監(jiān)護(hù)關(guān)系?！斗蛇m用法》第30條規(guī)定：“監(jiān)護(hù)，適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護(hù)被監(jiān)護(hù)人權(quán)益的法律?！迸c涉外被扶養(yǎng)人一致，被監(jiān)護(hù)人作為弱勢方得到了法律的傾斜性保護(hù)。

3.關(guān)于父母子女、財產(chǎn)關(guān)系?！斗蛇m用法》第25條規(guī)定：“父母子女人身、財產(chǎn)關(guān)系，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護(hù)弱者權(quán)益的法律。”對該關(guān)系的調(diào)整與扶養(yǎng)、監(jiān)護(hù)關(guān)系有所不同，其為一般適用當(dāng)事人共同居所地法律，例外適用有利于保護(hù)弱者權(quán)益的法律。

（二）涉外合同領(lǐng)域的法律適用

1.律適用。《法律適用法》第42條規(guī)定：“消費者合同，適用消費者經(jīng)常居所地法律；消費者選擇適用商品、服務(wù)提供地法律或者經(jīng)營者在消費者經(jīng)常居所地沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動的，適用商品、服務(wù)提供地法律?！痹摲砷g接地指出，對于訂立消費者合同，當(dāng)事人間不能采取意思自治。根據(jù)該條規(guī)定，消費者可以對比經(jīng)常居所地法律和商品、服務(wù)提供地法律，選擇更有利于自身的法律適用。這極大地保護(hù)了消費者的利益，給了消費者一定程度的自由選擇權(quán)。但我認(rèn)為該選擇權(quán)的范圍不夠大，僅局限于消費者經(jīng)常居所地法律和商品、服務(wù)提供地法律。比如當(dāng)經(jīng)營者在消費者經(jīng)常居所地沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動的情況下，即使選擇消費者經(jīng)常居所地法律更能保護(hù)消費者自身利益，也只能適用商品、服務(wù)提供地法律。這樣消費者的權(quán)利沒有得到充分的保護(hù)。

2.適用。《法律適用法》第43條規(guī)定：“勞動合同，適用勞動者工作地法律；難以確定勞動者工作地的，適用用人單位主營業(yè)地法律。勞務(wù)派遣，可以適用勞務(wù)派出地法律。”該條廢止了勞動合同中意思自治原則的適用，雖然未給予勞動者選擇權(quán)，但也在一定程度上限制了用人單位的選擇權(quán)，防止用人單位刻意選擇法律適用以侵害勞動者權(quán)利。

（三）涉外侵權(quán)領(lǐng)域的法律適用

《法律適用法》第44條規(guī)定：“侵權(quán)責(zé)任，適用侵權(quán)行為地法律，但當(dāng)事人有共同經(jīng)常居所地的，適用共同經(jīng)常居所地法律。侵權(quán)行為發(fā)生后，當(dāng)事人協(xié)議選擇適用法律的，按照其協(xié)議。”這是對一般侵權(quán)行為適用法律的規(guī)定。我國為保護(hù)受害人的利益，針對特殊的侵權(quán)行為作了特殊的規(guī)定。比如，對于產(chǎn)品責(zé)任侵權(quán)行為，《法律適用法》第45條規(guī)定：“產(chǎn)品責(zé)任，適用被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法律；被侵權(quán)人選擇適用侵權(quán)人主營業(yè)地法律、損害發(fā)生地法律的，或者侵權(quán)人在被侵權(quán)人經(jīng)常居所地沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動的，適用侵權(quán)人主營業(yè)地法律或者損害發(fā)生地法律。”法律賦予受害人一定的選擇權(quán)，受害人可以選擇對其有利的法律適用。

四、國際私法保護(hù)弱者利益的措施

雖然《法律適用法》的頒布加強(qiáng)了我國在國際私法領(lǐng)域?qū)θ跽呃娴谋Ｗo(hù)，但仍然存在很多不足，需要進(jìn)一步完善。我認(rèn)為可以從如下措施：第一，增大保護(hù)弱者利益的適用范圍。比如可以在涉外收養(yǎng)、保險合同等領(lǐng)域立法保護(hù)弱者利益。第二，將保護(hù)弱者利益的理論上升為我國國際私法的基本原則。這樣我們就實現(xiàn)了從根本上保護(hù)弱者利益。

參考文獻(xiàn)

[1] 徐東根.國際私法趨勢論[M].北京：北京大學(xué)出版社， 2005.endprint