論未足額出資股權的轉讓

王琪

一、未足額出資股權轉讓協議的效力認定

未足額出資股權轉讓協議是否有效？這一問題除了會出現在股東之間的股權轉讓糾紛中，也會在公司的債權人要求公司承擔債務并要求轉讓人、受讓人在出資未到位的范圍內承擔補充賠償責任甚至無限清償責任時，被債權人或受讓人提起。因此，分期繳納出資制度下未足額出資股權轉讓協議效力的認定是妥善處理該股權轉讓糾紛的核心問題和邏輯前提。對此問題的分析，傳統理論界對“出資瑕疵股權”轉讓協議效力認定的多種學說觀點可以為我們提供借鑒。一是“出資瑕疵股權”轉讓協議絕對無效說，這種觀點認為：股東未完全履行出資義務，以并不存在的或不完整的股權為標的簽訂的股權轉讓協議也就當然無效。況且，如果股權受讓人不知道股權存在瑕疵，這種情況下確認股權轉讓協議的效力就將造成受讓人的損失。二是“出資瑕疵股權”的轉讓協議絕對有效說，這種觀點認為：股權轉讓實質是股東資格或股東身份的移轉，因此，出資瑕疵的股東有權與受讓人簽訂股權轉讓合同，將其有瑕疵的股東資格或者股東身份轉讓出去。 第三種是區別對待說：出資瑕疵股權轉讓協議的效力應依受讓人是否受欺詐情況而區別對待。這種觀點認為，影響存在瑕疵的股權轉讓效力的因素并不在于其瑕疵出資本身，而在于該股權轉讓人是否對受讓人構成欺詐。若出讓股東未向受讓人如實告知股權的真實情況，因此使善意受讓人陷入錯誤認識并最終締結股權轉讓合同的，該合同屬于可撤銷的合同，受讓人可以依據我國《合同法》以出讓股東構成欺詐為由行使合同撤銷權。但若受讓人明知或應知出讓股東轉讓的股權不完整，仍與對方締結股權轉讓合同的，該合同不能因出資瑕疵而撤銷，因為在此情形下仍選擇締約，意味著受讓人愿意承接股權存在的瑕疵及可能產生的法律后果。

筆者認為：上述絕對無效說反復強調的出資瑕疵就必然不能取得股東資格并享有股權的結論，已不符合現代公司法的理念；絕對有效說完全忽視出讓股東意思表示瑕疵會對股權轉讓合同效力產生的消極影響有違公平正義的要求，二者均有失偏頗。相比較而言，區分對待說更具合理因素，其對存在出資瑕疵的出讓股東以其是否如實告知股權瑕疵因素從而決定股權轉讓合同的效力進行了具體分析，但不足的是，該觀點在闡析出資瑕疵股權轉讓合同效力的細節方面還不夠具體，需進一步完善和細化。

以上述學說為借鑒，筆者認為：未足額出資股權轉讓協議效力判斷的基本原則首先仍要遵循《合同法》的基本原則，同時還要兼顧公司法上的交易效率與安全、資合性與人合性、公司整體性與個別股東等方面的價值平衡等原則。在分期繳納出資制度下，不管是正常未足額出資股權或是瑕疵未足額出資股權，其股權轉讓協議都應該是有效的。在現行分期繳納出資制度的前提下，出資完整狀況與股東資格的取得沒有必然聯系，換言之，股東未在股權轉讓時依約交付合格的股權，與股權轉讓協議的效力并不存在必然聯系。除非協議的內容違反了法律、行政法規規定的禁止性規定，否則股權轉讓協議的效力就應予認可。從我國公司法有關規定來看，公司法并未明文禁止未足額出資股權的轉讓行為，因此認為未足額出資股權轉讓協議無效的觀點并無法律依據。

綜上，筆者認為：對未足額出資股權轉讓協議的效力原則上應予以肯定，但也要將受讓人是否善意作為確定依據。除非受讓人明知，否則受讓人可據合同法以出讓人欺詐為由撤銷合同，進而否定該種轉讓的效力。

二、未足額出資股權轉讓程序規則

有限責任公司的股權轉讓程序規則主要體現在我國新《公司法》第七十二條的內容規定中，即“有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優先購買權。兩個以上股東主張行使優先購買權的，協商確定各自的購買比例；協商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優先購買權。公司章程對股權轉讓另有規定的，從其規定。” 從上述規定中可以看出，有限責任公司股權轉讓分為對內轉讓和對外轉讓。對內轉讓即股東之間相互轉讓股權，對外轉讓即股東向股東之外的人轉讓其股權。現行公司法以區分受讓人股東與非股東身份而對股權轉讓作出相異的規定，對股權在股東之間的內部轉讓因其對公司的人合性并無實質影響而基本采用的是自由轉讓原則，而在股東向公司外第三人轉讓其股權時，為了維護公司的人合性及公司的穩定性，對其作出了相應的限制，如設置了出讓股東通知制度、其他股東的同意權制度、其他股東優先購買權制度等，體現了新《公司法》對股權轉讓制度設計的進步。

那么，對于未足額出資股權轉讓來說，能否完全適用上述公司法關于股權轉讓的一般程序規則呢。筆者認為，就未足額出資股權的轉讓而言，為避免權利被濫用，損害公司、其他股東及債權人的合法權益，在上述股權轉讓的一般程序規則的基礎上，還應適用特別的規則，對其轉讓程序作出更加嚴格的限制。如可規定未足額出資股東轉讓其股權前，應當經過股東會或者董事會對未足額出資股權轉讓的審查，若屬于正常未足額出資的股權，可以適用股權轉讓的一般程序規則，若屬于瑕疵未足額出資股權，則出讓股東必須以轉讓款項先行補足不足出資；若轉讓股權的款項不足以補足出資，轉讓人又不能或不愿繼續補足的，公司或者其他股東可主張撤銷股權轉讓合同等。