論涉外繼承的法律適用

王麗

一、涉外繼承的一般法律適用原則

對于涉外繼承的法律適用我們?nèi)匀粦?yīng)該將傳統(tǒng)的適用規(guī)則放在首位，即區(qū)分動產(chǎn)與不動產(chǎn)分別適用不同的法律。這樣做的理由是，傳統(tǒng)的區(qū)別制是我國解決涉外繼承實踐中一直采用的方法，新頒布的《法律適用法》對法定繼承也區(qū)分了動產(chǎn)與不動產(chǎn)，這一方法已經(jīng)得到國際社會的認(rèn)可，很多國家也是這樣規(guī)定的。區(qū)別制的方式?jīng)]有變化，但其具體連接因素應(yīng)該適當(dāng)調(diào)整，遵照《法律適用法》的規(guī)定方式：動產(chǎn)的繼承適用被繼承人死亡時慣常居所地法；不動產(chǎn)的繼承適用不動產(chǎn)所在地法。對連接因素的調(diào)整就是運用“慣常居所地”代替了“住所地”。“慣常居所地”在各國立法與國際立法中都得到了越來越廣泛的采用，其必將循序漸進(jìn)的最終取代“住所地”。我們在立法中也應(yīng)順應(yīng)這一趨勢，除非能對“住所地”的適用進(jìn)行更好的改進(jìn)。Dnotl 報告也建議，繼承準(zhǔn)據(jù)法的客觀連結(jié)點應(yīng)采用慣常居所地，因為，一方面，慣常居所地是一個事實概念，除了少數(shù)例外情況，通常比較容易判斷，另一方面，就繼承案件而言，在大部分情況下，慣常居所地都是被繼承人社會的、職業(yè)的和家庭的生活中心，是其主要遺產(chǎn)的所在地，其遺產(chǎn)債權(quán)人也主要位于該地。

二、允許當(dāng)事人意思自治原則

意思自治原則在涉外繼承領(lǐng)域的適用，最終發(fā)展趨勢是充分發(fā)揮當(dāng)事人的自由，盡量減少對準(zhǔn)據(jù)法選擇的限制，而目前，已經(jīng)引入意思自治原則的國內(nèi)與國際立法對此都做了不同程度的限制。對于剛增加連接因素，引入意思自治原則的我國，為了使其在實踐中能夠恰當(dāng)發(fā)揮效用，我國立法不能一步就達(dá)到意思自治原則的極致，否則會使該原則在我國的適用陷入僵局。

運用意思自治原則選擇法律的方式只能是明示的方式。因為默示的方式本身就已經(jīng)具有不確定，在各國立法之間可能存在對默示方式的承認(rèn)與否與如何識別的沖突，這種本身就具有不確定性的概念的沖突更是很難調(diào)和的，而且在沖突規(guī)則層面，各國與國際立法實踐也都規(guī)定為明示的方式。

對于意思自治原則選擇法律可處分財產(chǎn)的范圍，在《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》中規(guī)定當(dāng)事人所選法律只能適用于全部財產(chǎn)。正如遺囑繼承與法定繼承不能因為存在遺囑而區(qū)分采用不同的法律適用原則選擇準(zhǔn)據(jù)法，當(dāng)事人的財產(chǎn)也不能分割適用不同的準(zhǔn)據(jù)法，只要依據(jù)沖突規(guī)則選定準(zhǔn)據(jù)法，當(dāng)事人的所有財產(chǎn)就具有了唯一確定性的處理原則，如果將財產(chǎn)分割適用不同法律，繼承人與債權(quán)人利益將會受到損害。

確定意思自治原則的規(guī)定為：被繼承人可以在生前選擇支配其全部財產(chǎn)的法律。可選擇的法律限于被繼承人選擇法律時或被繼承人死亡時擁有該國國籍或被繼承人在該國有住所或慣常居所。同時該種選擇不得違反被繼承人為指定法律前應(yīng)適用法律中關(guān)于特留份的規(guī)定。被繼承人的選擇與撤銷都應(yīng)該以明示的方式進(jìn)行。這一規(guī)定，雖然限制了被繼承人選擇法律的范圍，但該范圍較為寬泛，涉及與被繼承人相關(guān)的多國法律，在一定程度上能夠滿足被繼承人選擇適當(dāng)法律來支配自己遺產(chǎn)的需要。

三、最密切聯(lián)系原則的引入

順應(yīng)國際私法中涉外繼承的立法發(fā)展趨勢，引入最密切聯(lián)系原則，在涉外繼承一般法律適用原則后面增加：“如果被繼承人遺產(chǎn)的處理與另一國有更密切的聯(lián)系，該另一國法律應(yīng)予以適用。”最密切聯(lián)系原則的適用，需要法官運用自由裁量權(quán)，為防止自由裁量權(quán)的濫用，可以同時限定確定“最密切聯(lián)系”國家應(yīng)該考慮的因素，如：被繼承人或繼承人的國籍國、住所地國、財產(chǎn)所在地國、對當(dāng)事人利益有效保護(hù)國等。總之，法官在運用自由裁量權(quán)確定最密切聯(lián)系國家的法律時，應(yīng)當(dāng)充分考慮被繼承人的意志與正當(dāng)利益期望，同時注重對繼承人合法權(quán)益的保護(hù)，正確運用與發(fā)揮這一靈活連接因素，實現(xiàn)實體上的公平正義。

四、遺囑的法律適用原則

遺囑的法律適用包含了遺囑能力、遺囑形式和遺囑解釋與撤銷的法律適用問題。

（一）遺囑能力

為尊重被繼承人的遺愿，充分發(fā)揮遺囑自由，以盡量使被繼承人設(shè)立的遺囑有效為原則，對遺囑能力的法律適用規(guī)定為：遺囑人設(shè)立遺囑的能力適用：（1）遺囑人設(shè)立遺囑時本國法；（2）遺囑人住所地法；（3）遺囑人慣常居所地法。如果遺囑人依據(jù)前款規(guī)定適用的法律仍不具有遺囑能力，而依設(shè)立遺囑的行為地法有遺囑能力，視為遺囑人有遺囑能力。

（二）遺囑方式

遺囑方式的法律適用，我們可以移植海牙公約的相關(guān)規(guī)定：遺囑方式符合下列法律之一的，即為有效：（1）遺囑人設(shè)立遺囑時或死亡時本國法；（2）遺囑人設(shè)立遺囑時或死亡時住所地法；（3）遺囑人設(shè)立遺囑時或死亡時慣常居所地法；（4）設(shè)立遺囑的行為地法；（5）涉及不動產(chǎn)時，不動產(chǎn)所在地法。

（三）遺囑的解釋與撤銷

遺囑的解釋與遺囑的實質(zhì)有效性直接相關(guān)，屬于繼承的問題，應(yīng)該適用繼承的準(zhǔn)據(jù)法。遺囑的撤銷與遺囑的設(shè)立相對，二者應(yīng)采用相同的適應(yīng)原則，即遺囑能力與遺囑方式的法律適用原則同樣適用于遺囑撤銷的能力與方式的法律適用。

五、 確定無人繼承財產(chǎn)的法律適用原則

（一）無人繼承財產(chǎn)的確定

遺產(chǎn)的繼承與人身關(guān)系密切相關(guān)，與被繼承人國籍國緊密相連，因此應(yīng)適用本國法確定是否為無人繼承財產(chǎn)。而且為保障私有財產(chǎn)，維護(hù)個人利益，還應(yīng)適用其他與繼承相關(guān)國家的法律認(rèn)定無人繼承財產(chǎn)，具體規(guī)定為：無人繼承財產(chǎn)的確定，適用被繼承人死亡時本國法，但依被繼承人死亡時住所地或慣常居所地的法律有繼承人的，則不認(rèn)定遺產(chǎn)為無人繼承財產(chǎn)。

（二）無人繼承財產(chǎn)的歸屬

無人繼承財產(chǎn)的歸屬，考慮財產(chǎn)所在地利益和操作需要，大多數(shù)國家普遍規(guī)定適用遺產(chǎn)所在地的法律。我國的《法律適用法》也是這樣規(guī)定的：無人繼承財產(chǎn)的處理，適用被繼承人死亡時遺產(chǎn)所在地法。