法制化路在何方

文 《法人》記者 呂斌

資本市場系統性風險、法制漏洞，凸顯了法制化建設的任重道遠，而新近透出的改革新思路，將有力推進資本市場法制化改革走向漸趨明朗

如今的資本市場，改革力度正在明顯加大。

近年來，國際經濟發展復蘇緩慢，國際金融市場大幅振蕩，國內經濟同時面臨著產業結構不合理、產能結構過剩等經濟轉型時期的多重壓力，經濟運行不穩定的因素增多。

在此背景下，國內資本市場表現相對低迷，股票市場波動較大。監管部門也加大了監管及懲戒力度，IPO歷經長時間暫停之后，于2013年底剛剛審慎重啟。

市場經濟是法制經濟，“看不見的手”若想穩定、有序、高效地運轉，必須有“看得見”的法制來引領、促進和保障。十八屆三中全會通過的《中共中央關于全面深化改革若干重大問題的決定》提出，緊緊圍繞使市場在資源配置中起決定性作用深化經濟體制改革?！皼Q定性”作用的提法引起了各界高度關注，從“基礎性”升級到“決定性”，說明經濟體制改革的市場化取向更加鮮明，對其運作規范的要求必將越來越高。此時探討我國資本市場法制化改革，意義重大。

改革的良機

根本上還是規則的對接。

“中國現在最奇缺的不是商業智慧，而是法商智慧，就是既要玩好商業游戲，更要在安全的前提下玩好有規則的商業游戲?！敝袊ù髮W商學院院長孫選中認為，上市公司作為代表中國所有企業的一種領先管理、高級管理的典型代表，更需要符合法商精神理念來治理，這是市場經濟提出的要求。

不久前結束的十八屆三中全會出臺的綱領性文件，包含很多創新的設想和思路，其中最核心的是市場化地位有了實質性的改變。市場是資源配置的基礎，而強調其決定性作用的寥寥數字，意味著法制化道路的重要進程。

孫選中認為，市場的根本就是規則、就是法制。而這樣的一種轉變，與我國資本市場的改革進程完全一致。

“資本市場未來的改革，一定是用規則、用法制來改變今天資本市場的現狀?！睂O選中表示，中國資本市場早期的發展是在特殊背景下開展的，潛存著很多問題，市場化因素相對缺乏，一些行為并不理性、不講規則。

而對于資本市場法制化改革來說，核心就是圍繞市場化進行，把更多的權力交給市

目前，中國經濟已經逐步和世界融為一體，而如何從大環境上與世界對接，場，由市場來主導、來決定。

截至目前，中國資本市場法制化進程一直在推進中，法制化建設也頗有進步，如打擊內幕交易、規范重組、IPO暫停等重大作為。但與此同時，由于國內資本市場國有成分偏重及立法不夠完善等原因，在一些重大違規違法事件的處理上，綜合考慮其他因素的情況較為普遍，導致在處理方式上比較折中，對于中小投資者通過法律索賠等渠道也不夠開放。

在這些背景之下，改革的力度和廣度都有待加強，維護資本市場公平與公正、提升資本市場法制化整體水平，尚有很長的路要走。

從人治到法治

中國人民保險集團股份有限公司法律合規部總經理李祝用認為，十八屆三中全會標志著中國改革的再出發，三中全會出臺的一系列重大的改革舉措特別是關于經濟改革方面的重大舉措，必將通過法律的修改或制定的方式來實現。

“三中全會的《決定》實際上就是一個法律建議書?！崩钭Ｓ谜J為，在這一背景下，為了改革推動的幾年中，法律制度尤其是有關經濟的法律制度，都將發生重大的變化。而資本市場法制化的重大變革，也將給行業帶來一系列重大變化。

十八屆三中全會之后，法律變革已全面啟動，多部重大法規啟動了修改工作，而一些新的法規也陸續加緊出臺。包括公司登記制度、土地市場規則在內的相關政策開始出創新內容，資本市場上IPO重啟也已進入倒計時。

“這些變化，能不能適合市場的需求，能不能更加科學、完善，就需要包括企業在內的各方來主動參與、研究。”李祝用表示，與此同時，一些法規的修改所產生的新規則，也可能在一定程度上增加企業的管理及合規成本，企業也需要在內部進行自我調整，以迎接新規則的到來。

近年來，中國資本市場出現一系列違規、違法事件，如轟動一時的銀廣夏、萬福生科事件等。作為投資者來說，最為擔心的事情就是買到財務造假的公司的股票，這些公司外表光鮮亮麗，內部卻腐朽空洞。

而發生這一現狀的根源，正是公司的股東、管理層為了上市過關而違規、違法，蓄意造假。

“證監會在一年審核的800多家IPO公司里拿掉了100多家，其中很多就屬于財務造假或者說股權結構不合理、信息披露不實等等。”中央財經大學應用金融系主任、金融證券研究所所長韓復齡表示，此類公司往往存在僥幸心理，認為被查出問題撤回申請就不需要承擔法律責任，今后將并非如此。

對于改革之后的資本市場來說，監管者的重點工作由此前的審核企業夠不夠上市標準，轉為信息披露是否真實、財務狀況是否造假以及相關上報的及時性。作為上市公司來說，除了承擔相應的其他責任之外，很重要的一項責任就是法律責任，這也是對投資者的誠實義務。

“我們講國家的改革發展，要從原來的人治走向法治，那么企業特別是上市公司的良性的發展，也需要從人治走向法治、走向規制?！表n復齡認為。

改革再出發

11月19日，證監會主席肖鋼在財經年會上明確表示，行政主導資本市場20多年，圍繞市場化的外部生態環境也沒有市場化，中國資本市場唯一的出路是用法制化保證市場化推行。

監管者明確的法制化理念，無疑將有利于推進資本市場的全面革新，改革的再次出發，已然箭在弦上。中國人民大學金融與證券研究所所長吳曉求認為，股票發行制度又審核制逐步過渡到備案制或注冊制，是各方長久以來的呼吁。而相關改革的推進，目前仍受法律約束，當務之急是對《證券法》進行修改。

《證券法》是中國資本市場的基本法，施行至今，盡管監管者不斷完善相關制度建設，但《證券法》在某些方面已經不能適應資本市場的發展。針對市場出現的眾多弊端與缺陷，有必要提升到法律的高度上。

而從市場實際出發，《證券法》的修訂必然對資本市場帶來持續利好。

目前的資本市場法制體系，對于違法成本規定過低，現行《證券法》中對于違規者的處罰基本以罰款為主，且金額通常并不高。盡管近年來也有因上市違法而追求刑事責任的案例，但仍屬少數。鑒于資本市場違規行為不斷增多且愈演愈烈的現實，修法時大幅度提高違規成本十分必要。

與成熟市場相比，中國資本市場對于投資者保護的力度偏弱，不少學者建議制定《證券投資者保護法》以改變現狀。此外，《證券法》中對于退市制度的制定遠未完善，這也導致對一些違規違法上市公司缺乏強制退市措施，而集團訴訟制度的缺失，也不利于投資者利益的維護。

吳曉求認為，改革中一個很重要的內容應該是，監管部門在發行審核過程中監管重心后移。此前的監管重點是放在股票發行的入口，即募集股票的相關文件如招股說明書等，而今后，這一工作應交給專業機構來做，監管部門則把審核重點放在上市過程中及募集資金之后，審查期是否有挪用資金的行為，是否有違法交易以及操縱市場等行為，其中包括虛假信息披露、財務造假等違規違法行為。

“一家上市公司未來怎么樣？公司值多少錢？股票價格應該是多少？我認為不應該由證券監督管理部門來作出判斷，而應該交給市場、交給專業機構，讓他們來作出判斷?！眳菚郧蟊硎尽?/p>

毫無疑問，只有改革與創新才能使中國資本市場的春天來臨，改革應是一個長期持續的過程，不能只爭朝夕，資本市場的蓬勃發展要在市場化、法制化和國際化的理念中，才會逐步迎來巨大變革。