對美國公司法商業判斷規則的研究與借鑒

作者簡介：馬亮，男，河南信陽人，河南大學法學院2012級民商法研究生。

摘要：企業所有權和控制權(經營權)相互分離是現代化企業制度的典型特征。擁有公司所有權的股東的利益和持有公司實際控制權的董事的利益的平衡是公司治理的焦點性難題。公司法發展和實踐的進程城中逐步變“股東大會中心主義”為“董事會中心主義”,隨之而來董事享有越來越多的權利的同時也加劇了權利濫用的泛濫。對董事責任的追究機制的完善成為目前各國公司法的一個普遍性趨勢。復雜的商業經營有其固有的規律，在商業經營世界風險總是和收益并存，追究董事的可控性的風險責任無可非議，但是如果非可控性風險責任也讓董事承擔未必公平。因此，保護董事的經營決策成為公司法要解決的重要問題。本文從對美國判例法的梳理上認識商業判斷規則這一舉創性法律規定，在分析商業判斷規則的構成要件的基礎上討論此規則的法律移植問題，希望對我國公司法有所幫助。

關鍵詞：美國公司法；商業判斷規則；判例法；構成要件；法律移植一、引言

企業所有權與經營權的相互分離的現代企業制度的特點決定股東很少參與公司的具體經營管理性事務，取而代之的是基于股東和管理者之間的由于委托代理關系而產生的職業經理人來具體參與公司復雜的日常經營管理性事務。伴隨著公司所有權和經營權的分離，新的問題隨之而來，如何平衡公司的實際控制人董事和公司的實際所有人股東的利益？……