醫藥行業商業賄賂問題初探

摘 要：醫藥衛生行業與民生緊密相關。近年來，醫藥購銷領域商業賄賂案件頻發，加劇了“看病難、看病貴”的問題，成為醫藥行業發展和改革過程中的毒瘤，侵蝕著正在社會主義市場經濟的肌體健康，而且正嚴重威脅著廣大人民群眾的生命安全和身體健康。治理醫藥購銷領域商業賄賂刻不容緩。

關鍵詞：醫藥購銷領域；商業賄賂；成因；西方經驗

2013年7月，公安部通報：包括葛蘭素史克（中國）投資有限公司（簡稱GSK中國）部分高管在內，多名藥企和旅行社工作人員因涉嫌嚴重商業賄賂等經濟犯罪被依法立案偵查。該通報成為醫藥界的一枚重磅炸彈，讓廣大消費者因此嗔目結舌的同時也引發了一系列對于我國醫藥領域商業賄賂現象的深入思考。

1 醫藥行業商業賄賂概述

對于商業賄賂，學界存在狹義和廣義兩種不同層次的理解。狹義上的理解也稱為單向性定義模式，即僅指“商業行賄”。國家工商局《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》在我國立法上第一次正式使用了 “商業賄賂”這一概念，其第二條規定：“本規定所稱商業賄賂，是指經營者為銷售或購買商品而采用財物或者其他手段賄賂對方單位或者個人的行為。”廣義上的理解一般認為商業賄賂包括行賄和受賄。最早對商業賄賂行為做出懲罰規定的德國的《反不正當競爭法》正是采用此種理解。盡管未作定義上的明確規定，《反不正當競爭法》也是從行賄和受賄兩個方面對商業賄賂作出了禁止性規定，確定了商業賄賂屬于不正當競爭的實質。

結合醫藥行業的相關特性以及《中華人民共和國刑法》等相關法律法規的規定，我們可將醫藥行業商業賄賂理解為：在醫藥購銷和醫療衛生服務活動中，經營者在銷售或者購買醫藥產品，或者提供和接受盈利性服務過程中，以爭取交易為目的，采用財物或者其他手段賄賂其他單位或個人，或者經營者和其他單位或個人索取或者收受賄賂而違背職權為他人謀取利益以及向與醫藥購銷和醫療衛生服務活動有關的國家工作人員介紹賄賂的行為。

2 現階段醫藥購銷領域的現狀及特點

2.1 醫藥購銷領域現狀

根據2006年中紀委等聯合召開的治理商業賄賂座談會披露的：作為商業賄賂的藥品回扣每年侵吞國家資產約7.72億元，約占全國醫藥行業全年稅收收入的16%。GSK事件的曝光也只是現階段我國該問題暴露出的冰山一角。醫藥行業是與公民身體健康和生命安全息息相關的行業。在市場經濟大潮下，醫藥經營者醫療行業壟斷性競爭以及醫藥購銷領域監管等漏洞驅動了商業賄賂行為頻發，使得商業賄賂在我國醫藥購銷領域已成為行業內的“潛規則”以及醫藥企業生存的必經途徑。

2.2 現階段醫藥購銷領域商業賄賂的特點

1.犯罪手段和方式多樣化。醫藥行業商業賄賂的形式也在逐漸變化，不再局限于現金回扣，更加“投其所好”。在GSK事件中，GSK委托臨江旅行社等舉辦會議業務，一年中會議數不勝數。但實際上其部分高管與臨江旅行社等公司人員相互勾結，利用召開會議等形式，通過虛增會議規模，假報會議活動等手段，大量套現用于商業賄賂。可從中看出，在醫藥行業商業賄賂的形式有從以往藥品、醫療器械生產經營企業或營銷人員暗中直接給予醫療衛生機構或醫療衛生機構相關人員現金、實物等財產性賄賂形式向以考察、學術會議等名義支付有關人員勞務費、咨詢費等財產性賄賂或是子女上學提供出境旅游等非財產性賄賂形式二者并存的發展趨勢。

2. 涉案人員一般級別較高，范圍具有廣泛性。根據衛生部統計，醫藥行業的商業賄賂案件主要發生在藥品、醫用耗材、醫用設備、醫用器械的采購、管理和使用環節上，總數占近90%。從行賄和受賄兩個層面看，醫藥購銷領域的商業賄賂的涉案人員范圍廣泛，既有作為交易相對方的醫療用品生產商、代理商、銷售商以及醫療衛生機構及其工作人員和其他單位或個人。并且由于滿足行賄人經營需求需要一定的行政權力，故受賄方涉案人員級別普遍較高。

3.雙方利害關系具有一致性，隱蔽性強。醫藥行業商業賄賂行為的當事雙方一般都具有一定的專業知識和法律常識，具有較強的自我保護意識；并且由于雙方存在利益的一致性，極易形成攻守同盟；加之醫藥購銷領域的商業賄賂一般都是暗箱操作，且往往借由公開的活動進行掩護，因此具有極高的隱蔽性，故在司法實踐中，證據的發現和收集較為困難。

4.涉案金額一般較大，且社會危害性大。隨著醫藥市場規模的不斷擴大，醫藥購銷領域商業賄賂案件的涉案金額也在不斷攀升。近年來，商業賄賂在醫藥衛生行業泛濫蔓延，藥品流通環節越多，藥品價格水分越大，造成藥價“虛高”，醫療成為群眾的沉重負擔，嚴重破壞了醫藥市場和醫療服務秩序，直接損害了國家和人民群眾的利益，具有極大的社會危害性。

3 我國現階段醫藥購銷領域商業賄賂產生的原因

商業賄賂發生在醫藥購銷領域并非孤例。究竟醫藥購銷領域的商業賄賂因何存在且屢禁不止？筆者從下面幾個角度談下自己的看法：

（一）立法上存在缺陷。現行法律中，對于商業賄賂行為懲治問題有所涉及的主要是《公司法》、《反不正當競爭法》以及《刑法》等幾部法律，均存在如管轄范圍過窄、處罰力度過小等等不同程度的缺陷。如我國《反不正當競爭法》第22條規定，對于經營者采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品不構成犯罪的，處以1萬元以上20萬元以下的罰款，有違法所得的，予以沒收。相對于經營者通過商業賄賂而賺取的巨額盈利數明顯懲罰力度過小。此外，按照第八條的規定，是否“入賬”和“公開”是認定一種伴隨正常交易的附帶行為是否屬于商業賄賂的行為的標準。由于醫療機構對于醫藥購銷環節的回扣不如實入賬且不公開，這種回扣顯然符合法律對商業賄賂行為的相關規定。但是醫藥生產經營企業提供給醫療機構的的贊助行為，如贊助學術培訓等是否屬于商業賄賂則難以界定。并且在實務中，醫藥生產經營企業進行商業賄賂的形式多種對樣，財物以外的財產性賄賂以及性賄賂、出境旅游等非財產性賄賂逐漸增加。然而我國刑法對于賄賂犯罪的對象還局限于財物，使得很多危害超出普通財物形式的商業賄賂反而司法實踐中難以得到規制。這些灰色地帶產生，為商業賄賂的存在形成了一定生存空間，給商業賄賂的治理帶來了許多難題。

（二）文化濫觴。商業賄賂是經濟發展到一定歷史階段的產物。在相當長的時期內，無限度的所謂“折扣讓利”以各種形式大量存在，使得商業賄賂成為了醫藥領域的一種經營習慣而普遍存在。同時，我國正處于由傳統社會向現代社會的轉型階段，社會的價值觀念、精神信仰和道德準則都發生著較大的改變。社會經濟關系日益復雜，利益格局發生了深刻變化。商事主體逐利的本質更為突出，價值觀更偏向個人主義，而社會的價值判斷更是變得更傾向于“向錢看”。功利主義、投機主義等不良商業觀念應運而生，給醫藥衛生行業帶來了極大的沖擊和影響。加之醫藥產品經銷商們不惜重金不擇手段的腐蝕，使得部分醫務工作人員職業道德缺失、法律意識淡漠，在受賄問題上普遍缺乏清醒、正確的認識，抵制賄賂意志薄弱，不僅違反了行業的職業規范，更是打破了職業道德的底線。

（三） 醫生對藥品使用話語權的濫用。藥品是特殊商品，普通消費者對于藥品的選擇依賴于專業醫生的指導。此種情況下，醫生擁有絕對的主導權，為醫生與醫藥代表等行賄者的相互勾結滋生了溫床，也造成了大處方及藥物濫用。

（四）市場機制不暢。現行醫療體制下，醫療衛生機構的管理、人事、分配等都還處于計劃經濟體制下，而藥品和醫療器械購銷早已置于市場競爭之中。藥品生產經營機制不完善導致醫藥市場秩序混亂，給醫療腐敗造成空隙。此外，我國醫藥工業藥品生產領域低水平重復建設愈演愈烈。為爭奪醫藥購銷市場，生產經營企業普遍采用高定價、高回扣的營銷策略。醫藥工業主要依賴量的畸形擴張而畸形增長，導致醫藥市場中的無序競爭加劇，是產生商業賄賂問題的另一重要原因。

（五）衛生體制缺陷，行業監管缺失。“以藥養醫”的醫療經費籌集體制導致醫藥回扣難以斷根。由于醫療市場化、醫療補償機制沒有健全，醫療機構一方在缺乏政府財政支持的情況下極有可能利用信息不對稱和“以藥養醫”的價格補償機制及患者醫療剛性需求進行需求誘導，也為藥品生產經營企業實現在醫療機構藥品銷售額的最大化提供了最充分的條件和可能。其次，我國實行政府藥品定價，而政府的藥監、物價等部門對各種藥品、醫用器械的審查核準及監管均存在很大漏洞，為回扣的產生提供了空間。此外，商業賄賂的嚴重性是我國衛生行政部門長期以來改革滯后的產物。在“管辦結合”的體制下，衛生行政管理部門對醫療機構和醫務人員很難起到及時有效的監管。

（六）執法不力。依照我國法律規定，對于醫藥行業的商業賄賂有調查取證乃至立案查處權力的機關包括工商管理部門、衛生主管部門、藥品監督部門、紀檢部門、公安機關、檢察院、法院等。在實務中，對于某一醫藥行業商業賄賂案件的管轄經常存在的爭議。由于存在交叉管理、重復設置的情況，管轄范圍和權限沒有明確界定，為各機關互相推諉造成了借口，很容易出現執法機關內部牽制，執法不力的現象，不利于對醫藥行業商業賄賂違法違紀行為的查處。其次是執紀、執法力度不到位。由于醫藥行業商業賄賂存在作案手段多樣，犯罪行為隱蔽等偵辦難點，再加上一些行政執法、司法機關不認真履職，存在對一些商業賄賂違法違紀行為姑息遷就的情況。如達到立案標準的不予立案，該移送的不移送、該查處的不查處，甚至存在壓案不辦，瞞案不報的情況。

3 治理醫藥購銷領域商業賄賂問題的西方經驗——以德國為例

（一）立法。德國是世界上第一個頒布《反不正當競爭法》并對商業賄賂進行規定的國家。除《反不正當競爭法》之外，1997年修訂的《反腐敗法》以及《德國刑法典》等均為德國反醫藥購銷領域商業賄賂的有效法律依據。上述法律對各種形式的商業賄賂作出了相應規定，并且明確了相應的懲治措施。司法手段成為德國遏制賄賂行為的主要手段，相比于依賴行政手段打擊商業賄賂行為，司法手段的有效運用更能夠較好的解決管轄問題，排除行政機關的不當干預。

（二）治理醫藥領域商業賄賂的實踐經驗——四個“圍剿機制”：

其一是法律機制。德國打擊商業賄賂最重要的手段是依靠嚴格的反腐敗立法和執法力度。正如上所述，德國關于商業賄賂的立法和之大力度相當嚴格。其二是反壟斷機制。市場競爭是市場經濟的基本特征之一，公平競爭的市場秩序是市場經濟賴以健康發展的基礎之一。然而壟斷行為則打破了市場的公平競爭秩序，為了從壟斷者手中獲得或者向其出售、提供產品、服務，經營者往往會選擇采用商業賄賂等不正當競爭手段。為此，美國采取強力措施對市場進行反壟斷。美國經過近百年對于市場壟斷行為的大力打擊，反壟斷已經深入到美國各個行業。其三是輿論監督機制。德國存在公開而嚴格的輿論監督機制。在這種情況下，任何形式的商業賄賂都很可能被揭發、曝光成為丑聞，無論是行賄者還是受賄者都會被公之于眾而成為社會大眾進行道德譴責和被法律制裁的對象。這種輿論監督機制無形中給意圖進行商業賄賂犯罪的行為人以心理牽制。其四是公平競爭機制。作為傳統歐洲經濟強國，德國的市場競爭環境已經相當成熟。在公平的市場競爭機制下，公司經營成功的一項重要指標就是成本控制，而如果進行商業賄賂則將增加成本支出。

除此之外，由于醫藥行業的特殊性，德國在這方面的有益經驗還包括規矩嚴格、制度健全這兩個重要方面。德國醫學科學專業協會等12個相關組織制定了《企業通醫療機構及其員工間合作的刑事評估要點》，對醫藥行業從業人員必須了解的法律知識和醫藥企業和醫療機構的合作形式外還專門對宴請和送禮作出規定，主要目的是為了避免醫藥公司向醫生行賄。與我國不同的是，德國實行“醫藥分離”，并且德國實行全民醫療保險制度，保險公司支付病人的藥費和診療費，因此醫藥產品經銷者與醫生之間幾乎不存在行賄受賄行為，并且保險公司也對此起到了一定的監督作用。

參考文獻

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[5]高竹笙：德國醫藥購銷領域如何防治賄賂.[J].《醫藥世界》 2006，8

作者簡介

張楚研（1993-），女，漢族，江蘇徐州人，法學學士。