淺析國有企業與小企業契約行為風險控制

摘要：市場寬準入政策能夠激發企業進入市場參與競爭，拉動新興產業的發展和結構的優化。同時隨著大量企業進入市場，國有企業等市場主體在進行民商事活動時面臨著更多的交易風險，因此需要在國家從宏觀方面進行規制的同時促進國有企業自身風險控制制度的完善。

關鍵詞：寬準入 國有企業 風險控制

一、公司法相關規定與小企業寬準入政策的內容對比

十八屆三中全會對于經濟改革從簡政放權著眼，根據培育新興生產力發展的政策指引，全會報告指出，通過注冊資本登記制度進行改革，進一步構建公平競爭的市場經濟環境，促進小微企業特別是創新型企業成長，落實完善企業寬準入政策。針對小微企業來講，具體改革內容如下：

1.針對公司法第二十六條第二款規定“有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規定的，從其規定。”、第五十九條第一款“一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應當一次足額繳納公司章程規定的出資額”之法律規定提出除法律、法規另有規定外，消除有限責任公司最低注冊資本的注冊登記限制。

2.針對公司法第二十六條第一款“有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足；其中，投資公司可以在五年內繳足。”提出不再限制公司設立時股東（發起人）的首次出資比例和繳足出資的期限。

3.針對第二十九條”股東繳納出資后，必須經依法設立的驗資機構驗資并出具證明。”以及第三十條“股東的首次出資經依法設立的驗資機構驗資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關報送公司登記申請書、公司章程、驗資證明等文件，申請設立登記”之法律規定，提出公司實收資本不再作為工商登記事項，允許公司股東（發起人）自主約定認繳出資額、出資方式、出資期限，推進注冊資本由實繳登記制改為認繳登記制，降低開辦公司成本。

二、企業寬準入政策的對于國有企業的風險

企業寬準入政策在增強市場活力，促進市場競爭的同時，客觀上會給其他市場主體造成交易、合作風險。我國國有企業存在缺乏監督、管理不清，制度復雜，辦事效率低下，缺乏生存意識等弊端。因此，從國有企業角度出發，具體存在以下風險：（1）對于高新技術密集型的小企業，國有企業在與該企業合作時，要注重審查其專利技術的可替代程度、考慮其科研人才和經營項目，從而判定該微小企業與國有企業進行合作時是否具有穩定性和延續性。在現實中，存在某些技術開發企業利用國家的企業寬準入政策及自身的單調不系統的某項技術進入市場，但其科研創新能力實際并不強，專利發明等可替代性強，科研人才不齊備致使其科研能力不穩定。如果國有企業與該類企業合作時沒有經過詳細的審查，可能導致合作的項目不能完成，造成違約，該類企業因為資本實力不強無法賠償損失，從而給國有企業造成巨大損失。（2）對于提供安全保障、運輸、宣傳、代理、飲食等服務的小企業，要注重審查此類公司出資的真實性與合法性，其發起人存在利用公司圈錢，利用法人的獨立地位和股東的有限責任逃避債務，轉移財產。

三、國有企業與小企業進行契約行為風險控制建議

從宏觀層面講，國家首先應該推進社會信用系統的建立，構建統一的市場主體信用信息公示平臺，注重運用信息公示和共享等手段，將企業登記備案、年度報告、資質資格等通過市場主體信用信息系統予以公示。其次，完善信用約束機制，強化企業自我管理，完善信用約束機制，提高企業“失信成本”。再次，應建立公平規范的抽查制度，克服檢查的隨意性，提高政府管理的公平性和效能。最后，強化行業協會自律和社會組織監督作用，提高監管水平和效能。

從微觀層面講，對于國有企業經營管理者具體就與寬準入政策下國有企業的合同行為而言。在國有企業內部，我認為，首先應建立并完善專門的合同審核科室，可以由法務部門統一負責。其次，規范合同內部審查程序，提高合同審查結果的科學性并提高審查效率。再次，提高法務部門對公司股東會、董事會決議的參與度，確保對相關法律風險的全程監控，有效降低合同風險。最后，健全問責機制，強化國有企業的相關負責人進行任期經濟責任的審計，積極追究國有企業管理者和其他直接負責人員對合同風險管理不慎，違反勤勉義務造成國有資產損失的責任。在國有企業外部，首先，利用征信系統等信用平臺，注重對擬合作的小企業的信用風險評價，同時加強對發起人的個人信用等關鍵指標進行考察。綜合發起人企業的經營范圍和信用度分等級實施監督策略。其次，提高合作風險意識，事前注重對擬合作小企業的資本結構、現金流、固定資本分析及經營范圍進行考察分析。要明確中小企業的資本結構，調查該企業貸款、抵押狀況，固定資產的價值；結合該小企業的所有制結構，行業、企業性質等因素，作出風險評估報告。再次，與該小企業合作的過程中，國有企業可以通過合同等方式強化中小企業的履約義務，賦予國有企業更多的監督權，促進小企業對合作項目的信息公開，隨時跟進對合作項目的及該企業的各項情況進行審查。最后，在合作項目中可以通過擔保、保證等條款強化小企業的保證義務；采取分批交付合作款項的策略，減少因對方違約、圈錢造成的風險。

【作者簡介】楊君，男，（1989--），四川富順縣人，中國人民大學法學院2013級法律碩士研究生。

（責任編輯：張彬）