論證券市場立法中的公開原則

我國證券市場發(fā)展二十多年來，證券市場中虛假信息的泛濫，對于證券市場的完善與維護(hù)有極其不利的影響。從宏觀意義上說，虛假信息在證券市場的泛濫使證券市場喪失價(jià)格發(fā)現(xiàn)，資源優(yōu)化配置的基本功能，從而造成資本市場浪費(fèi)。從微觀意義上說，如果投資人從發(fā)行市場，中介機(jī)構(gòu)獲得的信息不準(zhǔn)確，直接會對投資人造成經(jīng)濟(jì)上的損失。在證券市場上，投資人因投資風(fēng)險(xiǎn)所承受的經(jīng)濟(jì)損失，法律無需進(jìn)行補(bǔ)償。但若市價(jià)無法反應(yīng)證券的真實(shí)價(jià)格，是由于不法行為所致，那么法律就需要根據(jù)規(guī)定進(jìn)行必要的救濟(jì)。證券交易中因?yàn)樾畔㈦[蔽而造成的價(jià)格失真，便有可能構(gòu)成證券交易違法行為。

如何有效的減少證券市場上的虛假信息交易，不僅僅依靠事后的嚴(yán)厲打擊，更應(yīng)通過立法從根本上保障完善證券市場的秩序。證券信息的公開發(fā)行原則使證券市場賴以存在和發(fā)展的基石。虛假信息的存在嚴(yán)重違反了證券市場公開原則，給整個市場帶來了巨大的危害。我國目前的證券市場，公開不夠是最大的問題，只有解決這一矛盾，才能保證整個證券市場的發(fā)行，交易活動的公開，公平，公正。

一、證券立法中的公開原則概況

公開原則是證券立法中的一個重要原則。它的實(shí)質(zhì)內(nèi)容是要求證券發(fā)行人將有關(guān)資料公之于眾，不得有虛假，誤導(dǎo)或遺漏，從而防止投資者像不良發(fā)行人投資，以避免不應(yīng)有的損失。縱觀當(dāng)今世界實(shí)行市場經(jīng)濟(jì)的國家或地區(qū)的證券立法模式，雖然側(cè)重點(diǎn)各有不同，但都有關(guān)于公開原則的表述。尤其是近年來法國，德國，意大利等歐陸國家證券立法對公開原則的認(rèn)同，更標(biāo)志著公開原則已經(jīng)成為證券立法中的普遍重要原則。公開原則具有雙重意義，第一層次是新信息發(fā)行時的信息披露，即首次公開。第二層次是信息的持續(xù)披露，即持續(xù)公開。公開原則的核心是財(cái)務(wù)公開制度，即證券發(fā)行者必須向大眾公開公司財(cái)務(wù)狀況的制度。

二、公開原則的主要內(nèi)容

1.首次公開

首次公開是第一層次的信息公開披露，就是任何一家證券公司想在市場上公開發(fā)行證券，都必須要公開其公司財(cái)務(wù)狀況。首先要向證券交易委員會提交招股說明書。招股說明書應(yīng)該包括以下說明：①關(guān)于發(fā)行人的業(yè)務(wù)組織的清晰和準(zhǔn)確的說明，包括有關(guān)高級職員，董事，發(fā)行人的資本結(jié)構(gòu)，發(fā)行人從事的業(yè)務(wù)類型。②需要公開的有關(guān)市場安排，發(fā)行和銷售證券的費(fèi)用，發(fā)行所得收入的會計(jì)處理以及對高級職員和董事賠償?shù)确矫娴那闆r。③需要包括經(jīng)過公證會計(jì)師審計(jì)的公司以往數(shù)年的財(cái)務(wù)報(bào)表和經(jīng)營過程中尤為違法情況的說明。招股說明書必須分送給向其發(fā)行或出售證券的任何人。其宗旨是讓投資人了解證券發(fā)行的真實(shí)情況，避免上當(dāng)受騙。發(fā)行人需要對虛假的或者可以使人誤解的說明承擔(dān)民事責(zé)任和刑事責(zé)任。招股說明書經(jīng)過審批確認(rèn)符合要求后，公司才能在市場上向投資公眾公開發(fā)行證券。

2.持續(xù)公開

信息的持續(xù)公開披露，是公開原則的第二層含義。它是首次公開的持續(xù)，深化和開展。信息的持續(xù)披露包括四個部分：一是發(fā)行人的持續(xù)披露，二是特殊人士取得證券的注冊及公開，三是證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)，機(jī)構(gòu)管理人等的報(bào)告和信息的散步，四是其他情況下的信息披露。

所謂發(fā)行人的披露，其最主要的內(nèi)容仍然是財(cái)務(wù)公開。當(dāng)公司獲取發(fā)行證券之后，公司必須按季度或年度把已經(jīng)公證處公證的企業(yè)財(cái)務(wù)經(jīng)營財(cái)務(wù)狀況持續(xù)不斷的向投資者公開發(fā)布以利于公眾的進(jìn)一步的投資選擇和監(jiān)督。季度報(bào)告要求公司提供：①最近會計(jì)季度的收入表，最近會計(jì)季度結(jié)束時的年度收入表，上一會計(jì)季度的同期的收入表。②最近會計(jì)季度末的資產(chǎn)和上一季度的會計(jì)季度同期末的負(fù)債表。③到最近會計(jì)季度的時本年度的資金來源和使用說明書。上一季度的同期資金來源和使用說明書。年度報(bào)告是應(yīng)該向證券交易委員會按期報(bào)送的主要公開文件，需要對公司的業(yè)務(wù)和管理情況作廣泛的公布。

此外，立即公開重要信息也是發(fā)行人的一項(xiàng)責(zé)任。發(fā)行人在遇到下列情況之一時，必須在15天之內(nèi)向證券交易委員會遞送報(bào)告書。①公司控制權(quán)的變化；②公司的購買或出售；③破產(chǎn)；④公司獨(dú)立會計(jì)師的更換；⑤董事在某種情況下的辭職等。

三、公開原則的價(jià)值

1.公開原則的原則價(jià)值

公開原則的原則價(jià)值在于它是證券立法諸原則的基石。對證券公司應(yīng)遵循的其他原則如保護(hù)投資者合法權(quán)益，投資與風(fēng)險(xiǎn)相結(jié)合的原則，公平原則，公共原則，公開原則，實(shí)質(zhì)審查等一系列原則相互關(guān)聯(lián)與滲透，形成一個有機(jī)統(tǒng)一的整體，也就是證券立法的原則體系。而在這個立法體系中，公開原則處于核心地位。公開原則是公正，公平原則的起點(diǎn)。證券作為一種虛擬資本，其本身不具有任何價(jià)值或者使用價(jià)值，只是一種股權(quán)或債權(quán)的憑證，其價(jià)格實(shí)際上是預(yù)期收益的資本化，它受到市場供求關(guān)系的影響，而這種影響直接取決于上市公司的資產(chǎn)，經(jīng)營和信用狀況。證券公司只有做到信息公開，才能形成特有的競爭和選擇機(jī)制，從而防止操縱和舞弊泛濫，為市場的公正與公平創(chuàng)造條件。可以說，沒有公開，就談不上公平，公正。

2.公開原則的制度價(jià)值

公開原則的制度價(jià)值在于以其為基架構(gòu)建的信息公開制度是現(xiàn)代企業(yè)制度的重要組成部分。我國經(jīng)濟(jì)體制改革的重點(diǎn)是建立現(xiàn)代企業(yè)制度。然而，對現(xiàn)代企業(yè)制度的認(rèn)識僅僅側(cè)重于產(chǎn)權(quán)制度，有失偏頗。現(xiàn)代企業(yè)制度是一個內(nèi)涵豐富，外延廣闊的概念。信息公開制度也是其重要組成部分。如果說產(chǎn)權(quán)的明晰使現(xiàn)代企業(yè)成為具有完全的權(quán)利能力和行為能力的獨(dú)立法人，那么信息公開制度的建立必將促進(jìn)建立完整的現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營制度。產(chǎn)權(quán)明晰使企業(yè)獲得其主體性，信息公開則激發(fā)起高揚(yáng)主體性。信息公開既是企業(yè)經(jīng)營的外部規(guī)范機(jī)制，也是其改善經(jīng)營管理，發(fā)揮潛能的激勵機(jī)制。從一定意義上講，信息公開制度是社會主義市場經(jīng)濟(jì)制度的重要構(gòu)成成分。

3.公開原則的法律價(jià)值

公開原則的法律價(jià)值在于它是秩序?qū)崿F(xiàn)的必要條件。秩序的存在是人類存在的活動的一切必要前提。秩序構(gòu)成了人類的理想的要素和社會活動的基本目標(biāo)。法律是秩序的象征，又是建立和維護(hù)秩序的手段。秩序是法律的基本價(jià)值之一，社會主義市場經(jīng)濟(jì)是法治經(jīng)濟(jì)，是秩序經(jīng)濟(jì)，而不是有些人理解的自由放任，無序隨意經(jīng)濟(jì)。證券市場作為市場經(jīng)濟(jì)極其重要的組成部分，也應(yīng)當(dāng)是有序運(yùn)作的。這種有序運(yùn)作必須依賴公開原則的貫徹執(zhí)行。

作者簡介：

孫婉，女，安徽宿州人，西北政法大學(xué)2012級法律碩士研究生。