淺析公司法律顧問對合同管理的主要工作

摘 要：合同管理（Contract Management），企業(yè)的經(jīng)濟(jì)往來，主要是通過合同形式進(jìn)行的，也是公司法律顧問工作的重點之一。相對而言，在眾多的合同分類中，防范性合同與救濟(jì)性合同之分，對于公司法律顧問的合同管理實務(wù)更具有意義。“公司法律顧問”既可包括身為企業(yè)雇員、擔(dān)當(dāng)法律顧問職責(zé)的工作人員，又包括依法在律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)、受托從事企業(yè)常年或?qū)ｍ椃深檰柟ぷ鞯纳鐣蓭煛Ｆ浯危蓭熓芷笍氖鹿痉深檰柟ぷ鳎⒉粚β蓭煹纳矸萦腥魏斡绊懟虍a(chǎn)生一種新的律師種類。本文主要探討公司法律顧問對本公司合同管理的主要工作。

關(guān)鍵詞：公司法律顧問；合同管理；預(yù)防性合同；救濟(jì)性合同

一、公司合同管理的主要內(nèi)容與分類

企業(yè)合同管理的主要內(nèi)容及分類：

我國合同法學(xué)上對合同有各種理論分類，如有名合同與無名合同、要式合同與非要式合同、格式合同與非格式合同、諾成合同與實踐合同等，這些分類在法學(xué)研究層面當(dāng)然各具理論價值，但從企業(yè)實務(wù)層面來說，主要考慮將合同管理中所涉各種合同進(jìn)行如下三類劃分：

（1）業(yè)務(wù)合同、勞動合同及其他合同。視企業(yè)所在行業(yè)或經(jīng)營范圍的差異，合同涉及本企業(yè)商品或服務(wù)正常生產(chǎn)與銷售的，則為“業(yè)務(wù)合同”。

“勞動合同”為本企業(yè)作為用人單位與勞動者簽訂的以勞動用工內(nèi)容為核心的各種合同。

除了上述兩類合同以外，以本企業(yè)作為合同當(dāng)事人的任何合同均可劃入“其他合同”之列。最常見的“其他合同”有銀行借款合同、保險合同、建設(shè)工程合同，以及運輸合同、倉儲合同等等，其范圍十分廣泛，難以也不必逐一羅列。

（2）涉外合同與非涉外合同。以本企業(yè)作為合同當(dāng)事人的合同中，如果合同含有“涉外因素”，如對方當(dāng)事人為境外主體、合同客體在境外，或者合同內(nèi)容與境外有關(guān)的，則為“涉外合同”。它們同樣可以納入上述涉外業(yè)務(wù)合同、涉外勞動合同及其他涉外合同三項分類當(dāng)中。

與涉外合同相對應(yīng)，不含涉外因素的合同，無論是業(yè)務(wù)合同、勞務(wù)合同還是其他合同，均為“非涉外合同”。

（3）防范性合同與救濟(jì)性合同。從訂立合同的根本原因來看，企業(yè)的各種合同僅為兩類，一類是為了便于事后有約可循、操作規(guī)范、減少或避免爭議、防范合同風(fēng)險而訂立的，另一類則是爭議已經(jīng)發(fā)生、為解決爭議而達(dá)成的各類協(xié)議。前者稱之為“防范性（或規(guī)范性）合同”，后者則為“救濟(jì)性合同”。

二、公司法律顧問在防范性合同管理中的主要工作

1.完善合同管理制度與制定常用格式合同，發(fā)揮制度的作用與“批發(fā)性管理”的效率

凡事預(yù)則立，不預(yù)則廢。合同管理也應(yīng)重在防范，即公司法律顧問應(yīng)該擔(dān)當(dāng)防范企業(yè)法律風(fēng)險的“防火員”，而不該只在風(fēng)險已經(jīng)產(chǎn)生后充當(dāng)“滅火員”。不過，企業(yè)涉及的合同份數(shù)眾多、種類復(fù)雜，法律顧問人手有限，往往又難以事事參與、件件過問、款款親為、字字把關(guān)。

為了解決這一管理效率上的矛盾，首先必須從完善合同管理制度與制定格式合同開始，為企業(yè)建立或完善合同管理規(guī)章制度，發(fā)揮制度的作用與“批發(fā)性管理”的效率。相關(guān)管理制度包括：①交易對象審查制度。從合同相對主體究竟如何開始，弄清交易相對方的身份、狀況、資信等基本信息，做到不談、不訂連交易對象基本狀況都沒有搞清楚的糊涂合同②高水準(zhǔn)格式合同使用制度。對于常用、非重大的書面業(yè)務(wù)合同，區(qū)別其性質(zhì)與種類，由公司法律顧問會同外聘社會律師制定比較規(guī)范的合同格式，供業(yè)務(wù)、勞資管理等人員在工作中經(jīng)常使用；③合同條款及法律講解、培訓(xùn)制度。定期為業(yè)務(wù)、勞資管理人員講解條款、研讀法律，讓他們在提高合同法律及風(fēng)險意識的同時，能夠真正理解有關(guān)條款的具體含義及利害關(guān)系，避免不知其所以然的機(jī)械套用；④合同簽訂前的最終把關(guān)制度；⑤已簽合同的公司法律顧問留存?zhèn)浒钢贫龋虎蘼男羞^程中風(fēng)險出現(xiàn)或極有可能出現(xiàn)時，對公司法律顧問的第一時間報告或通報制度。

2.對于重大、復(fù)雜的業(yè)務(wù)合同，公司法律顧問必須從各個環(huán)節(jié)真正參與其中，必要時與單位外聘的常年或?qū)ｍ椃深檰柭蓭焻f(xié)同管理

標(biāo)的較大、法務(wù)復(fù)雜、事關(guān)企業(yè)重大利益的合同，從一開始洽談時就應(yīng)該有公司法律顧問的全程參與，以便在交易對象、交易標(biāo)的、結(jié)算方式、品質(zhì)保證、合同擔(dān)保、爭議解決方式、訴訟管轄乃至于適用法律、合同文本等方面從嚴(yán)把關(guān)，在合同簽訂、履行、協(xié)商等各個環(huán)節(jié)，為企業(yè)爭取進(jìn)了能多的合法權(quán)益。

考慮到專業(yè)知識、執(zhí)業(yè)經(jīng)驗等方面可能存在的局限，可會同單位外聘的常年或?qū)ｍ椃深檰柭蓭熯M(jìn)行合同協(xié)同管理，以真正幫助企業(yè)避免法律風(fēng)險，維護(hù)企業(yè)最大的合法權(quán)益。

3.注意合同簽訂、履行、協(xié)商、聯(lián)絡(luò)等環(huán)節(jié)證據(jù)的留存與收集工作

對于與合同相關(guān)的票據(jù)、文書、往來業(yè)務(wù)資料認(rèn)真收集，妥善保管；對于未能順利履行、可能發(fā)生糾紛的合同，相關(guān)往來文書必須由公司法律顧問起草與經(jīng)公司法律顧問修改發(fā)出，避免業(yè)務(wù)人員因不諳法律而可能造成的被動局面；同時，又為其后的救濟(jì)性合同管理留下證據(jù)、打好基礎(chǔ)。

三、公司法律顧問在救濟(jì)性合同管理中的主要工作

由于現(xiàn)實世界及企業(yè)運作環(huán)境的復(fù)雜性，再周密的防范性合同管理措施也不可能絕對不出意外，從而訴訟風(fēng)險的控制或訴訟管理在所難免。這就需要公司法律顧問做好救濟(jì)性合同管理工作。

1.出現(xiàn)糾紛后，進(jìn)行協(xié)商、調(diào)解解決問題可能性的判斷，做好糾紛解決工作

合同履行過程完全順順利利、當(dāng)事人之間毫無不同意見可能只是一種理想狀態(tài)。利益的不同與沖突使得合同履行過程中的不同看法、爭議并不少見。如果爭議不可避免，且爭議明顯具備法律性質(zhì)，則公司法律顧問就不能置身事外，而應(yīng)根據(jù)爭議的具體情況，如爭議產(chǎn)生的原因、涉及企業(yè)利益的大小、對方態(tài)度與要求等等進(jìn)行綜合判斷，看是否具備協(xié)商、調(diào)解解決問題的可能性；并與業(yè)務(wù)人員一道，訂好解決糾紛的各類具體協(xié)議并參與、監(jiān)督這種救濟(jì)性協(xié)議或合同的實際履行情況，實現(xiàn)妥善解決糾紛的合同管理目標(biāo)。

2.訴訟、仲裁難免時，應(yīng)積極準(zhǔn)備并及時進(jìn)入司法或準(zhǔn)司法程序

如果不具備協(xié)商或調(diào)解的可能，或者協(xié)商、調(diào)解久無效果，以及發(fā)現(xiàn)嚴(yán)重危害本企業(yè)合法權(quán)益的事件，如侵犯本企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)（包括商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、專有技術(shù)等）與商業(yè)秘密，挪用、侵占企業(yè)財產(chǎn)，商業(yè)賄賂，不正當(dāng)競爭等，則應(yīng)積極收集、準(zhǔn)備證據(jù)材料，向企業(yè)權(quán)力決策層書面建議進(jìn)入訴訟、仲裁等司法或準(zhǔn)司法程序。

參考文獻(xiàn)：

[1]孫艷艷.論設(shè)立中公司合同債務(wù)的承擔(dān).法律學(xué).中央民族大學(xué)，2013

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