論商事審判中的商事思維

摘 要：對于商事思維的研究，以往的研究或單純論及什么是商事思維，或只論述了應有商事思維的原因，或論述商事思維的價值，又或只論述了怎樣實踐，缺乏邏輯性和系統性。本文試圖從介紹商事審判中的商事思維入手，然后分析其必要性和重要性，進而論述怎樣在實踐中落實，以期對讀者有所裨益。

關鍵詞：商事審判;商事思維

商法雖然脫胎于民法，但其與民法所產生的經濟基礎不同。民法體現的是商品經濟發展的基本要求，即民事主體之間的物質交流是直接為了日常生活的需要，而商法反映的更多的是商品經濟的技術性和專業性。因此其價值取向也不同，民法的根本價值取向是公平，而且這種公平更多的是一種形式上和機會上的平等。而商法具有資本追求剩余價值的屬性，商事主體也承受更大的市場風險，因此，效益是商法的最高價值目標。①隨之產生了商法獨特的用于保證其最高價值目標的基本原則，如商事主體法定原則、維護交易安全原則、促進交易迅捷原則和效益優先兼顧公平原則。價值取向的差異，決定了二大類案件在審判思維上的差異。

一、思維和商事思維的概念

《現代漢語詞典》對思維的一種解釋為：在表象、概念的基礎上進行分析、綜合、判斷、推理等認識活動的過程。范健則幫我們區分了思維與理念，他認為思維突出過程，而理念是指看法、思想、思維活動的成果，更注重的是結果。同時他指出商事思維是一種商事思想以及運用商事思想處理商事活動的方法統稱。②商事原則是對商事思維進行概括、歸納和總結得出的商事活動的根本準則。

從以上幾個相近概念內涵的區分，我們不難發現商事思維的培養相較于要求法官嚴格遵循法律理念和商事原則更具有根本性的意義。

二、一般民事案件與商事案件審判思維差異

審判一般民事案件審判，以當事人行為是否符合法律、社會道德、結果是否公正等作為基本的評價標準。而商事案件審判則重在考察當事人雙方的約定，以當事人的行為作為主要評價標準，并在不違背法律和法規強制性規定的情況下，更多考慮效率，保障當事人按合同約定進行交易。民事審判實務中，尤其是基層法院的法官往往不能考慮到商法的特性，進而用民法的具體的公平觀念來裁判商事行為，過分探究當事人的真實想法。在商事案件中，主體地位平等，意思自治，再加上交易各方對交易規則熟悉，對行業有專業知識，符合商法所體現的形式正義就是符合實質正義，所以法官在審判中應看重行為的外部公示效力。

另外，在民商合一的大范疇下，商法是特別民法，民法為一般法，根據特別法優先于普通法的原則，只有在特別法沒有規定的情況下，才可以適用普通法。所以法官在審理商事案件時應優先適用商法。由于商法獨特的價值取向和立法目的，如果在商事案件審判時不考慮其特性，以一般民事案件對待，就抹殺了商法特有的價值取向，漠視了商主體和商行為的營利性特點，進而容易導致司法裁判輕易取代商業判斷，對商業交易規則造成沖擊，最終阻礙經濟發展。

三、商事審判理念與方法

相較于傳統民事案件裁判著重維護公平誠信和公序良俗，商法有其獨特的價值取向，因此，法官在具有審判工作的一般理念的同時，應有商事思維，即熟悉商法的特征和原則，注重培養商事思維，進而確立商事審判的理念和方法。法官商事思維的培養可以通過以下幾個方面實現：

1.樹立商法意識和自治理念

商法的價值取向、特點和原則以及具體制度設計決定了法官在商事審判中應樹立的商法意識。③雖然我國的傳統道德不認可商事的逐利性，但商事的逐利性是推動社會進步和發展的原動力之一，它在激勵個體增長財富的同時，也增加了社會財富。法官在商事審判過程中應依法保護和鼓勵商事主體通過正當的交易手段或合法的途徑去獲取經濟利益。

商法最初是商事主體根據交易的習慣、慣例自己制定的，現代商法更加倡導私法自治和契約自由。法官按照合同約定處理商事案件，同時也能夠促使商事主體加強誠信建設，遵守誠實信用的原則。只要不違反法律和法規的強制性規定，法官應當允許當事人意思自治。同時應充分運用破產法中的和解與重整制度，使有希望良好發展的企業起死回生，維護企業的相對穩定。

2.重視保障交易效率安全的技術性規范

商法以效率為價值取向，其很多規定具有明顯的技術性，這種技術性突出地體現在關于商行為的規定。例如為實現交易的簡便快捷，商法規定了要式主義、文義主義和短期時效。另外，為維護交易安全，商法實行公示主義、外觀主義以及嚴格責任主義，當事人無需探求實質和真意。法官在裁判商事案件的實踐中應注意到這些法律條文及其體現的精神，不應簡單地按照民法理念進行推斷。

3.重視商事習慣和國際商法準則

商法源于商事主體在商事活動過程中形成的習慣法，現在商事行為中廣泛采用商事習慣和商業慣例，因此要求法官審理商事案件時必須熟悉商事習慣、商業慣例及行會規約等，同時應將其作為審理案件的重要參考依據。

注解：

①參見王建文.“我國商法的核心價值：邏輯展開與實踐應用”，載“法學雜志”，2012年第1期.

②范健.“試論商事思維及其價值”，載“中國商法年刊”，2013年.

③參見雷興虎，李長兵.“商法理念及其在商事立法和司法中的適用”，載“法學”，2013年第2期.

參考文獻：

[1]王建文.我國商法的核心價值：邏輯展開與實踐應用 [J]. 法學雜志， 2012，（1）：74.

[2]范健.試論商事思維及其價值 [J].中國商法年刊， 2013：71.

[3]雷興虎，李長兵. 商法理念及其在商事立法和司法中的適用 [J]. 法學， 2013（2）：145.

[4]戴支蓉.論商法思維對商事立法與商事審判的影響 [J]. 商業研究， 2014（16）：27，28.

作者簡介：高忠巖（1990- ），男，漢族，山東菏澤人，沈陽師范大學法學院法律碩士（非法學）專業在讀