論我國保薦人資格制度的完善

我國的保薦人制度是以香港地區的保薦人制度為藍本于2004年在我國正式施行的。但是在此后不久，香港對保薦人制度進行了大刀闊斧的改革，這導致我國保薦人制度從誕生之日起就具有了滯后性。保薦人制度與創業板市場相伴而生，世界上大多數國家和地區的保薦人制度都是在創業板市場中施行的，這是由于創業板市場的高風險需要由保薦人制度保駕護航。本文揭示我國現存保薦人資格制度的缺陷和不足，并試圖提出完善我國保薦人資格制度的對策。

一、提高保薦人的入市門檻

（一）擴大保薦人的主體范圍

我國目前將保薦人的主體限定為證券公司即只有證券公司才有可能成為保薦人，這樣的規定使保薦人的主體范圍過于狹小，不利益保薦人之間的競爭和保薦市場的繁榮。英國是保薦人制度的發源地，對保薦人制度有著比較完善和先進的規定，很多實行保薦人制度的國家和地區都借鑒了英國的做法。英國AIM市場規定，保薦人必須是倫交所的正式會員或依據《1986年金融服務法》注冊的公司，而且保薦人還可以由自然人擔任。可以由自然人擔任保薦人是英國保薦人制度的特點，也是值得我國借鑒的地方，我國可以像英國規定的那樣，允許具有相應專業知識并具有符合資產數額條件的自然人成為保薦人，這樣的規定不僅可以壯大保薦人市場，使保薦人接受優勝劣汰的選擇，同時也可以解決現在保薦人和保薦代表人責任不清晰，追責困難的問題。

（二）完善保薦人的信用資本

我國的《管理辦法》借鑒了香港保薦人制度的做法，對保薦人的注冊資本和凈資本數額有了規定，要求注冊資本不低于1億元人民幣、凈資本不低于5000萬元人民幣，這種規定的好處是可以提高保薦人的質量，增強保薦人承擔責任的能力，可以更好地保護廣大投資者的利益。但是從香港的規定可以看出他不僅對申請人的資產數額有要求，而且對他的資產質量也有要求。筆者認為我國應該借鑒香港保薦人制度有關資產信用的規定，首先，不僅要對申請人的資產數額進行初步把關，而且要對資產信用的狀況進行持續地監管，使保薦人的實有資產維持在一定的規模上，這樣可以減少保薦人因為資產不足而逃避責任的問題；其次，在對保薦人注冊資本和凈資本規定了最低數額的基礎上，還應該對資產的質量有進一步的規定，如在總體財產范圍內規定抵押財產和非抵押財產的比例或者由一些有聲譽的機構或法人為保薦機構提供擔保，這些做法都可以提高保薦人的資產質量。

（三）增加保薦人的從業經歷要求

英國和我國香港還對保薦人的從業經歷做了規定，我國的《管理辦法》僅對保薦代表人的從業經歷提出了要求但并未規定保薦人的從業經歷，保薦代表人只是保薦人的內部職員，是保薦人能夠完成保薦工作的一個要素而不是全部，除了保薦代表人以外保薦人內部機構默契的配合、有效的經營策略、良好的內部監管都是保薦人能夠順利完成保薦工作的保障，而這些因素的形成都需要保薦人大量的實踐經驗。風險大、不可預測性強是證券市場的特點，所以在證券市場上遇到的問題很多時候很難找到固定的解決模式，所以想要在證券市場中站穩腳跟、取得成功需要有大量實踐經驗做保障，否則將會給上市公司和投資者以及保薦人本身帶來巨大的風險。所以對保薦人要求一定的從業經歷是有必要的。

（四）分化保薦人的職責

我國保薦人的職責分布在公司上市前后的兩個階段，為上市公司提供著輔導、推薦、監督一條龍服務，這種規定的好處是這些工作都由保薦人一個主體完成，可以最大限度地減少重復做工提高工作效率。但是這種規定也有著他的弊端，主要表現為上市公司在不同階段有著不同的需求，這就對保薦人有不同的專業要求，保薦人在不同時期要扮演不同的角色，這就難免會產生角色沖突最終影響保薦工作的整體質量。同時這種一條龍的服務削弱了保薦人的內部監督，保薦人的法人本質使追求利益最大化成為他的最終目標，而這種追求利益的內在驅動力很容易使他在某個工做環節中犯錯誤，做出違規甚至違法的行為，而保薦人的單一性將無法對違法行為產生有效地阻斷作用，不利于內部監管作用的發揮。

在這個問題上我們可以借鑒香港的做法，香港的《上市規則》將原來單一的保薦人角色分解為三個部分，由三個不同的機構在不同階段承擔不同職責：保薦人承擔對新申請人上市前的推薦和輔導責任，合規顧問承擔對發行人上市后的持續協助和督導責任，獨立財務顧問則承擔發行人重大交易或安排的審查責任。合規顧問、獨立財務顧問可以是申請階段的保薦人，也可以是上市后另行聘請的合格專業機構。這種角色的分配使不同主體具有更強的專業性，能夠更好地完成不同階段的任務從而避免由保薦人承擔全部工作而產生的內在角色沖突問題。所以香港的這種保薦人角色分配的做法是非常值得我國學習借鑒的。

二、完善保薦代表人的準入條件

《保薦代表人管理辦法》第11條規定了成為保薦代表人的資格條件，其中具有實質意義的是對保薦代表人的從業經歷的要求以及要通過保薦代表人勝任能力考試。通過考試來考察一個人是否具有某方面的知識以及對知識的掌握程度的做法是無可厚非的。但要求保薦人具備的所有素質并不是都能通過考試來考察的，比如處理問題的能力、變通能力、對市場變化的敏感度、項目協調能力、良好的人脈關系、管理經驗、對頒布法律法規的背景、目的的了解程度等，這些不可能都通過考試來衡量。保薦代表人勝任能力考試以難度大、通過率低著稱，而且考試是需要考試方法、技巧、策略的，并不是保薦知識強，保薦經驗豐富就一定能夠通過保薦代表人勝任能力考試，這就是為什么在起初的幾次保薦代表人勝任能力考試中一些被廣泛看好的擁有非常豐富保薦經驗的人沒有通過考試，而一些缺乏實踐經驗但善于考試的年輕人卻大比例通過的原因。這種現象暴露了將考試作為勝任保薦代表人硬性標準的弊端，所以筆者認為除了考試以外還可以增加其他衡量方法，如規定連續從事保薦工作十年以上并且保薦工作的質量達到了一定的標準的自然人，在通過面試等其他非筆試的審核下，可以直接取得保薦代表人資格。

（作者單位：上海市消防總隊浦東支隊）