康芝藥業的刑案之危

10月13日，康芝藥業（300086.SZ）發布公告稱，公司近日收到海口市中院《應訴通知書》、《舉證通知書》等相關法律文書，受理四名投資者以“證券虛假陳述責任糾紛”為由對公司提起的民事訴訟案。

公告顯示，謝輝、深圳市日馳智慧科技有限公司、徐海青、羅增亮等四原告認為其遭受的投資損失與康芝藥業虛假陳述行為之間具有法定因果關系，康芝藥業應承擔賠償責任，索賠金額共計為78909.61元。

A股市場上因虛假陳述遭到投資者索賠的案例比比皆是，如原綠大地公司就因虛假陳述遭投資者索賠，該案的民事索賠現在還在審理過程中。此外，近日五糧液（000858.SZ）也因“證券虛假陳述責任糾紛”案，通過人民法院調解后達成和解協議，五糧液向141名原告一次性支付1344萬元。

康芝藥業則是因“證券虛假陳述責任糾紛”被提起民事訴訟的創業板首例民事索賠案件。雖然此前創業板上市公司如巴安水務（300262.SZ）等被證監會處罰，但巴安水務卻因虛假陳述被揭露后股價上漲而沒有被投資者提起訴訟。康芝藥業就沒有這么幸運了，未來是否還有投資者會加入康芝藥業的民事索賠案件當中呢？康芝藥業未來又會面臨什么樣的法律風險呢？

“鼓勵造假”的處罰

康芝藥業民事賠償訴訟案的法律依據是，2014年7月1日，證監會海南監管局下發的《行政處罰決定書》（[2014]2號），因涉嫌未按規定披露信息，海南證監局對公司及相關當事人給予了警告、罰款等行政處罰。康芝藥業曾提前確認銷售收入，應計未計期間費用，虛增2011年和2012年利潤分別為238.4萬元和230.7萬元。正是因為做此虛假陳述，康芝藥業遭到海南證監局的處罰。

針對康芝藥業上述虛增利潤的行為，海南證監局決定對康芝藥業給予警告，并處35萬元罰款，對實際控制人兼董事長、總裁洪江游給予警告并處10萬元罰款，時任副總裁洪江濤、財務總監劉會良、副總裁洪麗萍等高管及獨董亦受到相應處罰。

與南紡股份（600250.SH）財務造假案一樣，康芝藥業的處罰結果當時就引發熱議，有業內人士曾直接對媒體說，“這樣的處罰結果是在鼓勵造假”。盡管受到相關行政處罰，但康芝藥業的真面目或許還并未完全展露。

據相關媒體報道稱，在海南證監局的行政處罰之外，康芝藥業仍有不少違規疑點，尤其是“私用印章是否導致虛增收入”，康芝藥業2011年和2012年聘請的審計機構中審亞太會計師事務所此次也逃過了處罰。

康芝藥業虛增利潤的2011、2012年，中審亞太均出具報告稱其“財務報表在所有重大方面按照企業會計準則的規定編制，公允反映了合并及母公司財務狀況、經營成果和現金流量”。

康芝藥業于2010年5月上市，當年實現凈利潤1.39億元。但在其上市后的首個完整會計年度，凈利潤便出現“滑鐵盧”，虛增后的凈利潤也才281.6萬元。

根據海南證監局的調查結果，通過提前確認收入和應計未計期間費用方式，康芝藥業2011年虛增利潤合計395.32萬元。如擠去水分，康芝藥業2011年的凈利潤為-113.7萬元。

虛增利潤金額雖然不大，但導致康芝藥業2011年凈利潤扭虧為盈，對整個的財務報表影響也很大。如康芝藥業于2010年5月上市，而2011年就虧損了，這樣上市公司的業績就比較難看了。

康芝藥業虛增利潤的違法行為與綠大地、萬福生科（300268.SZ）等公司的財務造假行為性質是一樣的，而綠大地、萬福生科卻受到證監會的重罰，且相關負責人已承擔了刑事責任。雖然康芝藥業虛增的凈利潤金額不大，但這讓康芝藥業的業績虧損變為了盈利，這嚴重誤導了投資者的投資行為。

索賠后的刑案之危

康芝藥業維權投資者代理律師許峰介紹稱，“在海南證監局對康芝藥業做出行政處罰后，根據《證券法》及最高人民法院關于虛假陳述的司法解釋，在2012年2月23日到2013年5月23日之間買入康芝藥業股票，并且在2013年5月23日之后賣出或繼續持有康芝藥業股票的投資者，可向康芝藥業發起索賠，要求康芝藥業賠償其虛假陳述行為給投資者造成的損失。”

《證券法》第六十三條明確規定，發行人、上市公司披露的信息必須真實、準確、完整，不得有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。這是中國法律對上市公司信息披露的基本要求。同時，《上市公司信息披露管理辦法》對上市公司信息披露的具體要求也做出了規范。

就上市公司違規披露或者不披露重要信息的，中國法律設定了民事責任、行政責任、刑事責任三種不同層面的法律責任。

首先，根據《證券法》第六十九條的規定，發行人、上市公司公告的招股說明書、公司債券募集辦法、財務會計報告、上市報告文件、年度報告、中期報告、臨時報告以及其他信息披露，有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發行人、上市公司應當承擔賠償責任。這是上市公司因違規披露或者不披露重要信息所可能承擔的民事責任。民事賠償依據是行政處罰書和刑事判決書。

其次，根據《證券法》第一百九十三條的規定，發行人、上市公司或者其他信息披露義務人未按規定披露信息，或者所披露的信息有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，責令改正，給予警告，并處三十萬元以上六十萬元以下的罰款。這是上市公司因違規披露或者不披露重要信息所可能承擔的行政責任。

再次，根據《刑法》第一百六十一條的規定，依法負有信息披露義務的公司、企業向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務會計報告，或者對依法應當披露的其他重要信息不按照規定披露，嚴重損害股東或者其他人利益，或者有其他嚴重情節的，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金。這是上市公司因違規披露或者不披露重要信息所可能承擔的刑事責任。

根據最高人民檢察院、公安部在2008年下發的《關于經濟犯罪案件追訴標準的補充規定》中的第一條規定，依法負有信息披露義務的公司、企業向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務會計報告，或者對依法應當披露的其他重要信息不按照規定披露，造成股東、債權人或者其他人直接經濟損失數額累計在50萬元以上的就應當予以追訴。

就康芝藥業的案件而言，接受《證券市場周刊》記者采訪的北京市中兆律師事務所袁軍律師稱，“目前中國證監會已經對其做出行政處罰，而股民已經向海口中院提起民事賠償訴訟的情況下，根據上述法律規定，不排除康芝藥藥業未來有可能面臨的刑事責任。如果因違規披露或不披露信息造成股東、債權人的直接經濟損失數額達到50萬元的追訴標準，則康芝藥業就可能被追究刑事責任。”

從證監會的行政處罰決定書看，證監會認為，康芝藥業當初的違規披露行為還不足以移交司法。目前法院已經受理了康芝藥業股民索賠案，雖然目前索賠金額不大，但不排除未來還會有投資者加入到索賠的行列中來，一旦法院審理判決康芝藥業賠償總額超過50萬元，那么將倒逼司法介入康芝藥業的違規信息披露案。

自2003年2月1日《最高人民法院關于審理證券市場因虛假陳述引發的民事賠償案件的若干規定》實施至今已經整整十年。在這十年中，投資者以該司法解釋為維權法寶，成功向約70多家上市公司提起了虛假陳述索賠訴訟，其中最大的是東方電子案，獲賠金額是4.42億元，參加起訴的原告近7000人。

2012年底的股民訴東盛科技（600771.SH）案，加入訴訟的148名原告全部獲賠，獲賠金額1300萬元。僅2013年以來，就有佛山照明（000541.SZ）、綠大地、萬福生科等多家公司因違法違規受到證監會的行政處罰或司法機關的刑事判決。

但是，無法回避的事實是，因違法違規成本過低，虛假披露、欺詐上市、粉飾報表等丑陋行為依然屢禁不止，一個接一個違規的上市公司浮出水面！期待修訂后的《證券法》加大對上市公司違法違規行為的懲戒力度，以此肅清證券市場造假行為。