天目藥業獨董困境

馮萌

今年以來，天目藥業相繼上演年報兩度推遲、獨董對年報說不、罷免獨董、修改公司章程等一連串事件，引發外界極大關注，其中最具爭議的當屬公司股東大會對獨董的罷免。

天目藥業2013年年報顯示，公司實現營業收入大幅上升并扭虧為盈。中審華寅五洲會計師事務所為年報出具了“標準無保留意見”審計報告。然而，公司獨董鄭立新和徐壯城對此財務報告投出了反對票，理由是“對相關財務數據的真實性無法核實”，稱報告存在“凈利潤劇烈波動”、“主要財務指標不匹配”、“收入確認缺乏合同/單據支撐”、“期末存貨難以查證”等諸多重大問題。

同時，兩位獨董提出諸多治理相關問題，包括：獨董提出的公司調研被婉拒；上市公司聘請資質較弱的會計師事務所進行審計；兩次推遲年報披露而未給予相應解釋和說明；公司曾因信息披露問題被監管機構通報批評等。

針對獨董質疑，持有公司7.09%股份的股東、杭州現代聯合投資有限公司以獨董“未盡到勤勉義務”、“在未核實相關情況的前提下在董事會會議上隨意投反對票”為由，向股東大會提出獨董罷免提案。隨后，兩位獨董與前述股東各執一詞。

中國證監會在《關于在上市公司建立獨董制度的指導意見》中明確指出：“上市公司獨董是指不在上市公司擔任除董事外的其他職務，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷關系的董事。”

獨董應當按照相關法律法規、該指導意見和公司章程的要求，認真履行職責，維護公司整體利益，特別要關注中小股東的合法權益不受損害。獨董應當獨立履行職責，不受上市公司主要股東和實際控制人、或者其他與上市公司存在利害關系的單位或個人影響。

可見，在大股東實際把持公司運營的前提下，獨董設置的最根本目的，在于保護處于管理權/信息弱勢地位的少數股東的權益。

在簽字注冊會計師出具了標準無保留意見的情況下，獨董對財務報告卻提出了否定意見，這種情況在我國上市公司實屬罕見。

根據法規，獨董可以“向董事會提議聘用或解聘會計師事務所，也可以獨立聘請外部審計機構和咨詢機構”。同時，“獨董行使職權時，上市公司有關人員應當積極配合，不得拒絕、阻礙或隱瞞，不得干預其獨立行使職權”，“獨董聘請中介機構的費用及其他行使職權時所需的費用由上市公司承擔”。然而，在實務操作過程中，獨董行使上述職權會遇到諸多困難和困惑。首先，在年報發布時限確定的前提下，獨董重新推薦會計師事務所并執行審計，缺乏可操作性；其次，從上市公司獲取審計費用預算，也絕非易事；此外，即使獨董能夠獨立聘任會計師事務所并實施報表審計，一旦其審計結果與原事務所審計意見不一致，如何處理，也缺乏法規依據。

根據公開信息，天目藥業獨董有“調研被婉拒”的情節，也成為獨董職權難以“落地”的佐證。5月27日，天目藥業發布股東大會決議公告，鄭立新和徐壯城正式被罷免，贊成票比例69.27%，反對票為29%。

罷免獨董的法定原因包括：連續三次未出席董事會，或者獨董出現《公司法》規定的無民事行為能力，被判處刑罰、執行期未滿五年等情形。然而，涉事獨董并未出現上述情況。資料顯示，兩名獨董出席董事會記錄皆為全勤。

通過我國“經過提名之后并經股東大會選舉決定”的獨董任命程序，連同天目藥業獨董被罷免案例，基本可以得出結論：大股東的意志決定了獨董的去留。設置獨立董事的重要制度初衷即在于對大股東形成制衡。然而，在其去留由大股東左右的前提下，恐怕也只能有“想留下來請做花瓶，不想做花瓶的請離開”這唯一結局了。

結合天目藥業的案例，監管法規及上市公司章程應在多個方面予以改進：突出少數股東在獨董實務中的話語權比重，為獨董發揮職能提供權利后盾；明確獨董履行權限的工作程序及資源獲取渠道，在公司大股東/管理層與獨董之間維持有效的溝通平臺，提高獨董履職可操作性；在獨董罷免過程中，給予獨董必要的外部法律支援。