淺議建設工程施工合同風險管理

陳祥龍

摘 要：基于系統整體思想從全過程、全方位和項目全員參與的視角進行建設工程施工合同風險管理是對傳統的基于項目相關方自身風險支付最小風險管理模式的突破，有利于實現項目整體風險支付最小和項目管理增值。

關鍵詞：建設工程；施工合同；風險管理

《建設工程施工合同（示范文本）》是履行宏觀合同管理責任的具體體現。其目的在于引導并規范發承包人的建設行為，從原則上明確并界定建設工程實施雙方在建設施工全過程中權利和義務。但其僅解決了簽署建設工程施工合同時的基本要素問題。采用節點而非路徑的方法進行施工合同風險控制。既有文獻對建設工程施工合同風險管理的研究主要基于三種視角：發包人[1～2]、承包人[3～7]和合同本身條款約定[1][8]。且僅從各參與方自身利益最大化風險最少化來探討合同的簽署并提出相應項目管理措施，沒有將項目相關方視為風險承擔整體來探討風險最低。因此，基于系統整體思想從全過程、全方位和項目全員參與的視角對合同風險管理的實現路徑進行探討，具有重要的理論價值與現實意義。

1 風險與風險管理

風險是指在某一特定環境、時間段內，某種損失發生的可能性。風險是由風險因素、風險事故和風險損失等要素組成。對于建設工程項目，其風險具有三個典型特征[9]：①風險因素具有大量性。可產生風險的因素種類繁雜、數量多，有自然災害、技術進步和非技術風險等；②風險防范具有多元性。一個建設項目具有多種利益相關者，要使風險降到最低，則要求相關方共同協作，合理界定并承擔風險，共享收益；③風險損失的嚴重性。由于建設項目的投資與規模巨大，建設周期長，一旦出現風險失控事件，意味著風險由潛在可能性轉化成了具體現實性，勢必造成巨大的財產損失與人員傷亡，社會影響深遠。為了避免風險事件的出現，必須進行風險管理。所謂風險管理，就是指如何在一個存在風險的環境里把風險減至合理水平的過程。或者說是組織（個人）用以降低風險的消極結果的決策過程，通過風險識別、風險估測、風險評價，在此基礎上選擇與優化組合各種風險管理技術，對風險實施有效控制和妥善處理風險所致損失的后果，從而以最合理的成本收獲預期的安全保障。

2 建設工程施工合同風險

根據合同風險的歸責主體，可分為廣義和狹義合同風險，前者是指各種非正常的損失，它既包括可歸責于合同一方或雙方當事人的事由所導致的損失，又包括不可歸責于合同雙方當事人的事由所導致的損失；后者僅指因不可歸責于合同雙方當事人的事由所帶來的非正常損失。根據合同風險來源，建設工程施工合同的風險可分為合同本身所帶來的風險和合同履約過程的風險。合同本身風險即合同條款形成的風險。比如合同缺陷、合同價格、結算方式、合同工期、工程款支付、工程變更與簽證索賠和其他費用等風險。合同履約過程中也會出現不可預知的風險。比如履約環境惡化、不可抗力、合同履行不當不到位和利益相關方不作為等風險。

3 建設工程施工合同風險管理

除不可接受風險之外，任何風險都有一個最適宜的承受主體。因此，應基于系統整理思想分配合同風險，這有利于實現項目風險總支付最低。這需要發包人對建設項目合同風險有一個系統整體規劃，具備雙贏甚至多贏的理念，構建一個全過程管理的具有風險意識的知識結構完備的項目管理團隊進行風險管理。建設項目施工的直接利益相關方主要有發包人和承包人。因此，要降低建設工程項目的風險，需要發承包人具有全過程合同風險管理的意識與能力。

3.1 發包人合同風險管理

根據建設項目推進的時間進程，對于建設項目施工發包人的施工合同風險管理可分為五個階段：設計、招標投標、施工、竣工驗收結算和保修。

3.1.1 設計階段

發包人應優選設計人，設計人的工作質量決定了施工圖的設計深度與質量，進而影響建設項目的可施工性與設計變更量。發包人應認識到施工合同風險的管理始于設計，終于保修期；而非始施工合同簽署時，也不僅是貫穿于建設項目的施工期。這要求發包人具備系統管理和全過程風險管理理念。因此，發包人在設計階段應考慮如何分步分階段構建并充實項目管理團隊，由其負責項目的設計質量監控、招標發包、合同訂立、施工管理、竣工驗收與結（決）算，從源頭控制項目實施風險，防止信息漏出。建設進程中，各階段信息量可能變化如圖1[10]所示。圖中的折線表示建設項目推進過程中存在信息流失。導致信息流失的最可能原因是項目成員結構不穩定。不穩定的根源在于：①發包人缺乏全過程管理的理念；②僅配備專門項目管理人員，缺乏多種能力的項目管理人才。而圖中曲線則表示在整個建設項目推進過程中信息并未流失，只存在穩定增長與積累。顯然，基于系統理念構建項目管理團隊有利于降低施工合同風險，保證團隊的穩定性還有利于降低人才培養成本，團隊具有合理知識結構有利于降低合同風險的同時，還可以降低學習成本。總的來說，項目管理團隊應具備老中青相結合的年齡結構，在知識結構能力上應搭配懂設計、精通招投標與工程審計、有豐富施工管理經驗和會協調的專門人員，方可實現有效管理與合理控制建設成本并降低合同風險的目標。

3.1.2 招標投標階段

建設項目招標的意義在于以合理的投資，選擇最適宜施工單位。要實現優選施工單位，當地建設有形市場的規范性和發包人的招標文件質量是關鍵。在招標投標階段，發包人必須高質量完成招標文件的編制、工程量清單的編制、招標控制價的編制、擬定符合招標項目特點的評標標準和評標辦法、選擇合適的合同價格形式、擬定具有可操作性的施工合同實質性條款、發現施工圖的缺陷等工作。通過編制高質量水準的招標文件以實現下列風險控制效用：①合理分配發承包方應分擔的風險；②確保工程量清單與招標控制價的編制質量，不至于出現工程量計量不準確、清單缺項漏項，現時發現施工圖缺陷并及時糾正；③評標標準與方法合理可行并可以實現優選承包人；④通過合同主要實質性條款的全面合理準確約定提高談判效率，降低合同談判難度并保障項目實施成本的合理性；⑤發包人在招標階段確定具有可操作性的變更估價原則，充分保證合同價格的合理性水平，減少變更估價的不確定性，減少因項目實施地區造價管理部門工作不到位、缺位或不作為帶來價格調整的難度、不經濟性與不確定性。⑥結合項目特點和項目管理經驗增設專門條款。而增設類似條款是有助于項目順利推進的。比如勞務工資拖欠救濟條款。

基于工程量清單計價形式下的施工合同類型主要有兩種：單價和總價合同。選擇哪種合同形式，需要發包人進行綜合分析項目情況。對于工期短，建設規模小，結構型式不復雜的建設項目，則可以采用總價合同。反之，則采用單價合同為宜。不論是采用總價合同還是單價合同，工程量清單應無缺陷，清單工程量是準確的。工程量清單與施工圖的高質量有利于減少了工程計量計價的風險，降低變更估價可能性，進而控制了施工合同風險。

合同價格形式確定之后，合同實質性條款的約定是重中之重，合同實質性條款關系到風險的合理分擔、變更處理、項目的建設投資質量進度控制和發承包雙方依賴關系的建立。作為發包人，具有整體利益觀，即應在充分估計建設項目所面臨風險的基礎上，合理確定風險分擔原則。對法律法規類、政策類、不可抗力和合同可能存在缺陷的風險進行深度分析，以便有針對性的采用風險防范措施，對施工合同條款的合理約定。風險轉移或風險自留或風險減輕及其組合等。

3.1.3 項目施工與竣工結算保修階段

在建設項目施工階段，發包人的內部組織管理應具有科學性。建立現場工程師管理制度，派駐協調能力強、經驗豐富的現場工程師協調溝通，確保工程款按時支付、現場變更簽證合理性和索賠管理的及時性。建立有勞務分包負責人列席的工程例會制度。在第一次工程例會中，應一次性告知勞務分包人在進度款支付申請中應注意的事項，發包人保障項目順利推進的措施與辦法。

在項目竣工結算與保修階段，發包人應注意審核結算資料的完整性、真實性、有效性和準確性，對項目的保修期管理責任到人，建立定期巡查制度。

3.2 承包人合同風險管理

對于建設項目施工承包人，建設施工合同風險管理應始于投標階段，終于保修責任完成。因此，承包人的施工合同風險管理可分為五個階段：投標、施工、竣工驗收、結算和保修。

3.2.1 投標階段

對于投標階段，承包人對建設施工合同風險的管理應從以下幾個方面著手：①在招標投標階段組建投標團隊，投標團隊應是項目管理團隊的雛形，擬委派的項目經理和造價工程師應參與；②要深入研究施工圖紙，準確把握設計者的設計理念，準確掌握施工項目信息，編制合理施工方案。③要深入研究招標文件、工程量清單與招標控制價，準確把握招標人的偏好。對施工圖、招標控制價的深入分析研究有利于發現施工圖與工程量清單之間的差異，甚至施工圖或工程量清單的缺陷，進而確定投標策略。㈣要對主要合同條款進行研究，以確定報價策略、施工合同談判策略和合同風險管理重點。⑤要對評標標準與方法進行研究，以免廢標，確保投標資格，最終中標。⑥應對項目所在地的材料設備市場進行深入調查，確保工程成本控制和投標策略的擬定。

3.2.2 施工結算保修階段

在施工階段，組建科學的項目管理團隊，確保工程質量，合理利用工程變更，不遺漏簽證，適及時取得進度款，及時索賠與報送竣工結算資料，注意過程資料的同步性，確保工程資料的完整性與準確性，確保工程資料有效支持工程結算造價主張，避免出現兩張皮現象。建立保修回訪制度，以贏得信譽。

4 結 語

影響建設工程施工合同風險管理目標的實現因素有多種，主要有人、機、料、法、環。因此，基于系統整體思想構建全過程、全方位和項目全員參與的建設施工合同風險管理體系是實現建設工程施工合同風險管理目標的最佳途徑。

參考文獻

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