關(guān)于婚姻登記程序瑕疵若干問(wèn)題的思考

張海

摘 要 隨著社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展和完善，我國(guó)社會(huì)生活各方面都發(fā)生了巨大變化，在婚姻生活領(lǐng)域也發(fā)生了各種各樣的情況，結(jié)婚登記瑕疵也大量出現(xiàn)。結(jié)婚登記瑕疵的出現(xiàn)，對(duì)于處理婚姻當(dāng)事人的婚姻效力、離婚的子女撫養(yǎng)及財(cái)產(chǎn)分割問(wèn)題產(chǎn)生了極大的影響。

關(guān)鍵詞 結(jié)婚 婚姻登記 程序瑕疵 法律后果

婚姻登記是婚姻登記機(jī)關(guān)依法確立或者終止當(dāng)事人之間婚姻關(guān)系的具體行政行為。即行政機(jī)關(guān)以簽發(fā)婚姻證書(shū)為表現(xiàn)形式創(chuàng)設(shè)或者消滅當(dāng)事人之間婚姻關(guān)系的法律行為。婚姻登記程序瑕疵是指在婚姻登記中存在程序違法或欠缺必要形式要件等缺陷的婚姻登記。

一、常見(jiàn)的結(jié)婚登記程序瑕疵

司法實(shí)務(wù)中出現(xiàn)的結(jié)婚登記程序瑕疵形式各異，對(duì)其效力及處理意見(jiàn)分歧也較大，常見(jiàn)情形主要有以下幾種：

越權(quán)登記。也可叫無(wú)管轄權(quán)登記。按照《婚姻登記條例》第 2 條和第 4 條的規(guī)定，我國(guó)的婚姻登記實(shí)行屬地管轄原則，并由專門(mén)行政機(jī)關(guān)管轄。婚姻登記機(jī)關(guān)受理婚姻登記要符合級(jí)別管轄和地域管轄，否則導(dǎo)致越權(quán)。實(shí)踐中，婚姻當(dāng)事人到非一方戶籍所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)婚姻登記，或涉外婚姻當(dāng)事人未到內(nèi)地居民戶籍所在地的省級(jí)婚姻登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，而該婚姻登記機(jī)關(guān)卻超越職權(quán)頒發(fā)結(jié)婚證的現(xiàn)象依然存在。

非本人親自登記。《婚姻法》和《婚姻登記條例》規(guī)定，婚姻當(dāng)事人必須親自到婚姻登記機(jī)關(guān)辦理婚姻登記。而實(shí)踐中卻屢屢發(fā)生非婚姻當(dāng)事人本人親自到婚姻登記機(jī)關(guān)辦理婚姻登記的情形。主要有兩種情形：一是雙方或一方未到場(chǎng)，通過(guò)私人關(guān)系辦理婚姻登記；二是他人代替登記。

非婚姻登記員登記。婚姻登記作為政府行為應(yīng)該由政府公務(wù)人員來(lái)履行職責(zé)，婚姻登記員應(yīng)當(dāng)是民政部門(mén)或鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府公務(wù)人員。但實(shí)踐中，由于種種原因，多年來(lái)，婚姻登記工作沒(méi)有得到足夠的重視，不少婚姻登記機(jī)關(guān)特別是鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府，在公務(wù)人員編制不能滿足需要的情況下，爭(zhēng)取了一些全額、差額甚至是自收自支的事業(yè)單位編制，甚至招聘了一些臨時(shí)人員從事婚姻登記工作。由這些人員來(lái)辦理婚姻登記，是不符合法律規(guī)定的。

錯(cuò)誤登記。該情形往往是由于結(jié)婚當(dāng)事人或婚姻登記機(jī)關(guān)工作人員的疏忽從而導(dǎo)致登記的相關(guān)事項(xiàng)發(fā)生錯(cuò)誤。如錯(cuò)寫(xiě)結(jié)婚登記日期、錯(cuò)寫(xiě)結(jié)婚當(dāng)事人姓名、變更姓名卻仍用原名進(jìn)行結(jié)婚登記等。上述情形下，結(jié)婚當(dāng)事人具備結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件，并已完成登記，但登記的事項(xiàng)有錯(cuò)誤。

未完成登記。該情形主要為結(jié)婚當(dāng)事人沒(méi)有履行完畢《婚姻法》及《婚姻登記條例》規(guī)定的全部法定程序，如僅向婚姻登記機(jī)關(guān)提交書(shū)面申請(qǐng)，而沒(méi)有提交相關(guān)材料辦理登記，或已提交申請(qǐng)材料而沒(méi)有由婚姻登記機(jī)關(guān)登記在冊(cè)并予以確認(rèn)，或已由婚姻登記機(jī)關(guān)登記在冊(cè)但因故沒(méi)有發(fā)放結(jié)婚證。

二、婚姻登記程序瑕疵的法律適用問(wèn)題

在我國(guó)現(xiàn)行的法律規(guī)定框架下，婚姻登記程序瑕疵案件應(yīng)當(dāng)適用行政法中的相關(guān)規(guī)定。理由如下：

首先， 婚姻登記在性質(zhì)上屬于具體行政行為。法院在審理案件、判斷具體行政行為的法律效力時(shí)， 既可以適用實(shí)體法也可以適用程序法；既可以依據(jù)特殊法也可以依據(jù)一般法。如果特殊法中有規(guī)定的， 優(yōu)先適用特殊法；特殊法中沒(méi)有規(guī)定的， 應(yīng)當(dāng)適用一般法。針對(duì)婚姻登記這一具體行政行為， 婚姻法和婚姻登記條例屬于特殊法與實(shí)體法， 行政訴訟法和《 最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈 中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉若干問(wèn)題的解釋》則屬于一般法和程序法。所以， 即使前者沒(méi)有對(duì)違法登記的法律后果作出規(guī)定， 法院依然可以適用后者的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行裁判。

其次， 事實(shí)上對(duì)于違備婚姻的程序要件的法律后果我國(guó)婚姻法和婚姻登記條例的規(guī)定是不詳盡的。婚姻法第六條規(guī)定了“ 要求結(jié)婚的男女雙方必須親自到婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行登記”， 用詞是“ 必須”似乎是一種法律上的義務(wù)和強(qiáng)制性的要求， 但是卻沒(méi)有規(guī)定不親自登記的法律后果， 使得這一要求欠缺了否定的法律后果而不成之為嚴(yán)格的法律上的義務(wù)。另外在婚姻法司法解釋（一）第五條規(guī)定了沒(méi)有辦理登記的后果， 即應(yīng)當(dāng)補(bǔ)辦登記， 不補(bǔ)辦的視為同居關(guān)系， 但是法律未規(guī)定沒(méi)有按照法定程序辦理登記的法律后果， 所以從婚姻法和婚姻登記條例中無(wú)法正確適用法律得出結(jié)論， 因此關(guān)于婚姻登記程序瑕疵的法律后果應(yīng)當(dāng)適用行政法中的一般規(guī)定和原理。

三、婚姻登記程序瑕疵的法律后果

近年來(lái)報(bào)紙上關(guān)于婚姻登記程序瑕疵的案例屢見(jiàn)不鮮， 法院的態(tài)度不盡相同，歸納起來(lái)， 主要有以下兩種觀點(diǎn)：一是認(rèn)為結(jié)婚登記中存在瑕疵， 但這是行政程序上的違法， 并非實(shí)質(zhì)性違法， 談不上婚姻無(wú)效。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為婚姻登記程序瑕疵將導(dǎo)致婚姻登記的可撤銷， 一旦婚姻登記被撤銷，那么就視為沒(méi)有登記，

誠(chéng)如上文所言， 行政程序瑕疵導(dǎo)致的法律后果是多樣的， 要根據(jù)某種行政程序違法是否影響到相對(duì)人的權(quán)益， 是否影響行政決定的實(shí)體內(nèi)容和效果以及是否影響到公共利益等具體情況作具體分析，我國(guó)并沒(méi)有統(tǒng)一的行政程序法， 關(guān)于違反行政程序的法律后果主要規(guī)定在行政訴訟法、行政復(fù)議法等法律法規(guī)中， 根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行法律規(guī)定， 我國(guó)關(guān)于行政程序瑕疵的法律后果主要有“ 無(wú)效、被撤銷、確認(rèn)違法、責(zé)令限期履行、賠償”五種， 其中行政行為的無(wú)效指行政行為因具有明顯重大瑕疵或具備法定無(wú)效情形， 自始不發(fā)生法律效力情形。對(duì)行政行為的程序瑕疵導(dǎo)致的法律后果問(wèn)題進(jìn)行了一個(gè)簡(jiǎn)要的分析后， 我們知道程序違法的法律后果的判斷并不具有一個(gè)萬(wàn)能的公式可以來(lái)運(yùn)用，需要具體情況具體分析， 下面我們要思考的是婚姻登記程序的特殊性以及程序違法的法律后果。實(shí)踐中有些行為以婚姻登記程序違法為理由判決撤消婚姻登記進(jìn)而否定婚姻的效力， 筆者認(rèn)為這是不妥當(dāng)?shù)模?理由如下：

《婚姻登記條例》根據(jù)《婚姻法》規(guī)定了辦理結(jié)婚登記的法定程序：一是男女雙方應(yīng)當(dāng)親自、共同到婚姻登記機(jī)關(guān)辦理結(jié)婚登記；二是辦理結(jié)婚登記的（內(nèi)地）男女雙方應(yīng)當(dāng)提交本人的戶口簿、身份證、本人無(wú)配偶以及與對(duì)方當(dāng)事人沒(méi)有禁止結(jié)婚的旁系血親關(guān)系的簽字聲明。考察上述程序規(guī)定可知，這種程序設(shè)計(jì)是為了便于婚姻登記機(jī)關(guān)審查當(dāng)事人是否符合結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件。

第一，婚姻實(shí)體法關(guān)于否定婚姻效力的法定事由采取窮盡式列舉婚姻法第 10、11 條對(duì)無(wú)效婚姻和可撤銷婚姻的事由采取了窮盡式列舉，即四種情形下婚姻無(wú)效：重婚的；有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的；婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的；未到法定婚齡的。因脅迫而結(jié)婚的，屬于可撤銷婚姻。婚姻法之所以對(duì)所有無(wú)效事由和可撤銷事由采取窮盡式列舉的規(guī)定，就是排除了任何否定婚姻關(guān)系效力的其他事由。因撤銷結(jié)婚登記行為的法律效果與婚姻法規(guī)定的無(wú)效婚姻、可撤銷婚姻的法律效果—自始無(wú)效相同，所以，如果當(dāng)事人申請(qǐng)結(jié)婚登記時(shí)不符合法定程序，但是符合結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件，此種情形下，僅以程序違法為由撤銷結(jié)婚登記行為則與婚姻實(shí)體法的上述規(guī)定相悖。

第二，婚姻實(shí)體法更加關(guān)注結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件是否具備

由于婚姻關(guān)系不同于其他社會(huì)關(guān)系，是一種特殊的身份關(guān)系，所以，《婚姻法》及其司法解釋對(duì)于形式要件欠缺的結(jié)婚行為并未持完全的否定態(tài)度。《婚姻法》第 8 條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋（一）》第 4 條規(guī)定，未辦理結(jié)婚登記的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)辦登記；補(bǔ)辦結(jié)婚登記的，婚姻關(guān)系的效力從雙方均符合婚姻法所規(guī)定的結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件時(shí)起算。根據(jù)上述規(guī)定，補(bǔ)辦登記的效力溯及到男女雙方均符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件之時(shí)。由此可見(jiàn)，民事實(shí)體法對(duì)婚姻效力的考量，更加關(guān)注結(jié)婚的法定實(shí)質(zhì)要件是否具備。

綜合上述分析可知，婚姻法雖然規(guī)定了結(jié)婚登記系結(jié)婚的形式要件，但由于婚姻關(guān)系的特殊性，為了維護(hù)婚姻關(guān)系的穩(wěn)定，保護(hù)當(dāng)事人的婚姻自主權(quán)，婚姻實(shí)體法對(duì)婚姻效力的考量更加關(guān)注結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件是否具備。結(jié)婚行為本質(zhì)上是一種民事法律行為，因結(jié)婚登記行為的效力關(guān)乎此種民事法律行為的有效性、婚姻的效力，故對(duì)結(jié)婚登記行為進(jìn)行司法審查時(shí)，應(yīng)當(dāng)首先關(guān)注婚姻實(shí)體法律規(guī)范的規(guī)定及其精神，僅以程序違法而撤銷符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的結(jié)婚登記行為，顯然有悖婚姻法重實(shí)質(zhì)的立法精神，也不利于保護(hù)婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益。

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（作者單位：江西財(cái)經(jīng)大學(xué)）