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《家庭寄養(yǎng)管理辦法》條文簡要說明

2014-02-03 07:34:27民政部政策法規(guī)司
中國民政 2014年11期
關鍵詞:兒童

民政部政策法規(guī)司

《家庭寄養(yǎng)管理辦法》條文簡要說明

民政部政策法規(guī)司

編者按:兒童是祖國的未來。家庭寄養(yǎng)是實現(xiàn)兒童利益最大化的重要方式。民政部高度重視家庭寄養(yǎng)工作,繼2003年制定了《家庭寄養(yǎng)管理暫行辦法》后又于2014年9月24日公布了更具人性化、專業(yè)化、規(guī)范化的《家庭寄養(yǎng)管理辦法》。為了在實施過程中更好地理解、正確地把握相關規(guī)定,民政部政策法規(guī)司特對《家庭寄養(yǎng)管理辦法》逐條作了說明。

第一章 總 則

第一條為了規(guī)范家庭寄養(yǎng)工作,促進寄養(yǎng)兒童身心健康成長,根據(jù)《中華人民共和國未成年人保護法》和國家有關規(guī)定,制定本辦法。

說明:本條為立法宗旨及依據(jù)。關于立法宗旨,包括兩層涵義:一是家庭是兒童健康成長的最佳環(huán)境。當兒童暫時或永久脫離家庭環(huán)境、且兒童不愿意或不可能被領養(yǎng)時,家庭寄養(yǎng)是兒童利益最大化的重要方式。早在上世紀九十年代,民政部門就開始探索開展家庭寄養(yǎng)工作。2003年,在總結實踐經(jīng)驗的基礎上,我部出臺了《家庭寄養(yǎng)管理暫行辦法》(以下簡稱《暫行辦法》),將這種替代家庭養(yǎng)育模式予以制度化、規(guī)范化。在促進寄養(yǎng)兒童健康成長方面發(fā)揮了積極作用。截至2013年底,我國家庭寄養(yǎng)兒童人數(shù)達到2.9萬人,占集中供養(yǎng)孤兒總數(shù)的30.8%。經(jīng)過十多年發(fā)展,我國兒童福利事業(yè)取得長足進展,家庭寄養(yǎng)工作環(huán)境和條件有了明顯改善,各地在寄養(yǎng)服務創(chuàng)新實踐中形成了許多好做法、好經(jīng)驗,這些都需要上升為部門規(guī)章予以確認。二是家庭寄養(yǎng)在規(guī)范發(fā)展中也出現(xiàn)一些新情況、新問題,主要包括殘疾寄養(yǎng)兒童比例趨高對寄養(yǎng)家庭環(huán)境和條件提出更高要求,寄養(yǎng)關系的確立和解除沒有程序性規(guī)定,社會力量作用發(fā)揮不夠充分,民政部門和兒童福利機構的職責表述較為原則,以及政策規(guī)定流浪未成年人也可以被寄養(yǎng)等,這些都需要在法律制度上予以完善。

關于法律依據(jù),包括四部分內(nèi)容:一是《中華人民共和國未成年人保護法》,因其覆蓋領域廣泛,被稱為未成年人保護領域的“小憲法”,也是制定《家庭寄養(yǎng)管理辦法》(以下簡稱“辦法”)的重要依據(jù)。該法第43條明確規(guī)定:對孤兒、無法查明其父母或者其他監(jiān)護人以及其他生活無著的未成年人,由民政部門設立的兒童福利機構收留撫養(yǎng)。二是《民法通則》和《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行<民法通則>若干問題的意見規(guī)定(試行)》規(guī)定,對父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護能力以及沒有其他監(jiān)護人的未成年人,由民政部門擔任其監(jiān)護人。民政部門可以將監(jiān)護職責部分或者全部委托給他人。三是《國務院辦公廳關于加強孤兒保障工作的意見》(國辦發(fā)〔2010〕54號)等文件也規(guī)定,由民政部門擔任監(jiān)護人的孤兒,可由監(jiān)護人選擇撫育條件較好的家庭開展家庭寄養(yǎng)。四是《聯(lián)合國兒童權利公約》(我國是締約國)第20條規(guī)定:暫時或永久脫離家庭環(huán)境的兒童,或為其最大利益不得在這種環(huán)境中繼續(xù)生活的兒童,應有權得到國家的特別保護和協(xié)助。締約國應按照本國法律確保此類兒童得到其他方式的照顧。這種照顧除其他外,包括寄養(yǎng)、伊斯蘭法的“卡法拉”(監(jiān)護)、收養(yǎng)或者必要時安置在適當?shù)挠齼簷C構中。依照上述法律框架,《家庭寄養(yǎng)管理辦法》進行了相關制度設計:民政部門是寄養(yǎng)兒童的監(jiān)護人;作為民政部門設立的事業(yè)單位,兒童福利機構負責收留撫養(yǎng)寄養(yǎng)兒童,承擔寄養(yǎng)兒童監(jiān)護職責;兒童福利機構可以將所承擔的監(jiān)護職責部分委托給寄養(yǎng)家庭,寄養(yǎng)協(xié)議關系的存在不改變民政部門的監(jiān)護人地位。

第二條本辦法所稱家庭寄養(yǎng),是指經(jīng)過規(guī)定的程序,將民政部門監(jiān)護的兒童委托在符合條件的家庭中養(yǎng)育的照料模式。

說明:本條為“家庭寄養(yǎng)”定義,包括四層涵義:一是家庭寄養(yǎng)被界定為替代家庭養(yǎng)育的社會照料模式之一,其他三種分別為親屬撫養(yǎng)、機構養(yǎng)育和依法收養(yǎng)。二是照料的地點在符合相關條件的居民家庭中。三是這種照料是通過委托方式進行的;四是嚴格限定了家庭寄養(yǎng)的兩個前提條件,即照料的對象僅限于由縣級以上人民政府民政部門擔任監(jiān)護責任的兒童;開展家庭寄養(yǎng)要依本辦法履行相關手續(xù)。

第三條家庭寄養(yǎng)應當有利于寄養(yǎng)兒童的撫育、成長,保障寄養(yǎng)兒童的合法權益不受侵犯。

說明:本條為家庭寄養(yǎng)工作應當遵循的原則,其核心思想是:凡是不利于寄養(yǎng)兒童撫育、成長或者可能侵犯寄養(yǎng)兒童合法權益的家庭寄養(yǎng),都不能開展。已開展的,也應中止。

第四條國務院民政部門負責全國家庭寄養(yǎng)監(jiān)督管理工作。

縣級以上地方人民政府民政部門負責本行政區(qū)域內(nèi)家庭寄養(yǎng)監(jiān)督管理工作。

說明:本條是家庭寄養(yǎng)工作的主管機關,包括兩層涵義:一是明確民政部門是家庭寄養(yǎng)工作的監(jiān)督管理部門。二是民政部負責全國家庭寄養(yǎng)監(jiān)督管理工作,省、市、縣三級民政部門負責本行政區(qū)域內(nèi)家庭寄養(yǎng)監(jiān)督管理工作。

第五條縣級以上地方人民政府民政部門設立的兒童福利機構負責家庭寄養(yǎng)工作的組織實施。

說明:本條為家庭寄養(yǎng)工作實施機構,包括三層涵義:一是明確兒童福利機構是寄養(yǎng)兒童養(yǎng)育的實施部門和責任主體。二是兒童福利機構是經(jīng)縣級以上地方人民政府批準成立的機構。三是兒童福利機構包括兒童福利院,以及設有相對獨立的兒童福利設施的機構(如社會福利院等)。

第六條縣級以上人民政府民政部門應當會同有關部門采取措施,鼓勵、支持符合條件的家庭參與家庭寄養(yǎng)工作。

說明:本條為政府的激勵政策,旨在倡導更多有條件、富愛心的家庭積極參與家庭寄養(yǎng)工作。

第二章 寄養(yǎng)條件

第七條未滿十八周歲、監(jiān)護權在縣級以上地方人民政府民政部門的孤兒、查找不到生父母的棄嬰和兒童,可以被寄養(yǎng)。

需要長期依靠醫(yī)療康復、特殊教育等專業(yè)技術照料的重度殘疾兒童,不宜安排家庭寄養(yǎng)。

說明:本條第一款明確了寄養(yǎng)兒童的范圍,即調(diào)整未滿十八周歲、監(jiān)護權在縣級以上地方人民政府民政部門的孤兒、查找不到生父母的棄嬰和兒童。

第二款為排除條款,包括兩層涵義:一是需要長期依靠醫(yī)療康復、特殊教育等專業(yè)技術設施設備維持基本生活的重度殘疾兒童,原則上不安排家庭寄養(yǎng)。排除這部分兒童,主要考慮目前兒童福利機構在醫(yī)療康復、特殊教育等軟硬件設施方面均優(yōu)于一般家庭。將其留在機構中,對保障兒童合法權益更為有利。二是如果寄養(yǎng)家庭環(huán)境和社區(qū)條件允許,也可以安排家庭寄養(yǎng)。如部分肢殘、聽力殘疾等兒童,寄養(yǎng)家庭只要具有一定條件就可寄養(yǎng)。此處用詞為“不宜”而不是“不得”,表明是推薦性要求。

需要指出的是,哪些兒童適合家庭寄養(yǎng),哪些孩子更適合在機構中養(yǎng)育,情形較為復雜,實踐也較為多樣。但從“家庭是兒童健康成長的最佳環(huán)境”角度出發(fā),本辦法對哪些兒童不適合家庭寄養(yǎng)不做過多限制,以期留出足夠空間給實施機構結合實際進行遴選。

第八條寄養(yǎng)家庭應當同時具備下列條件:

(一)有兒童福利機構所在地的常住戶口和固定住所。寄養(yǎng)兒童入住后,人均居住面積不低于當?shù)厝司幼∷剑?/p>

(二)有穩(wěn)定的經(jīng)濟收入,家庭成員人均收入在當?shù)靥幱谥械人揭陨希?/p>

(三)家庭成員未患有傳染病或者精神疾病,以及其他不利于寄養(yǎng)兒童撫育、成長的疾病;

(四)家庭成員無犯罪記錄,無不良生活嗜好,關系和睦,與鄰里關系融洽;

(五)主要照料人的年齡在三十周歲以上六十五周歲以下,身體健康,具有照料兒童的能力、經(jīng)驗,初中以上文化程度。

具有社會工作、醫(yī)療康復、心理健康、文化教育等專業(yè)知識的家庭和自愿無償奉獻愛心的家庭,同等條件下優(yōu)先考慮。

說明:本條第一款是寄養(yǎng)家庭的基本條件。選擇具有穩(wěn)定、健全功能的家庭,是協(xié)助寄養(yǎng)兒童形成良好依戀關系,避免寄養(yǎng)兒童出現(xiàn)“二次傷害”的關鍵舉措。本條立足撫養(yǎng)能力和撫養(yǎng)意愿,從居住條件、收入水平、家庭成員健康和品行以及主要照料人狀況等5個方面規(guī)定了寄養(yǎng)家庭應當同時具備的條件。

本條第一款第(一)項對戶籍、居所的要求,旨在保障寄養(yǎng)兒童有足夠活動和居住空間,同時對異地寄養(yǎng)、境外家庭或個人開展家庭寄養(yǎng)進行限制。第(二)項要求寄養(yǎng)家庭生活水平在當?shù)靥幱谥械人揭陨希粊肀WC寄養(yǎng)家庭能夠為寄養(yǎng)兒童提供良好的養(yǎng)育環(huán)境,二來防止把家庭寄養(yǎng)當做扶貧幫困或者變相擺脫貧困的手段。第(三)、(四)項是對家庭成員健康和品行的要求,旨在保障寄養(yǎng)兒童的人身安全。第(五)項規(guī)定包括兩層涵義:一是保證寄養(yǎng)家庭必須有專人在家照顧寄養(yǎng)兒童,二是主要照料人要有精力、懂撫育、能進行簡單的康復訓練和教育等。

本條第二款是優(yōu)先條款。旨在鼓勵具有社會工作、醫(yī)療康復、心理健康、文化教育等專業(yè)知識的家庭和自愿無償奉獻愛心的家庭參與家庭寄養(yǎng)工作。

第九條每個寄養(yǎng)家庭寄養(yǎng)兒童的人數(shù)不得超過二人,且該家庭無未滿六周歲的兒童。

說明:本條限定每個寄養(yǎng)家庭寄養(yǎng)兒童的人數(shù)不得超過二人,且該家庭沒有學齡前兒童需要養(yǎng)育,主要是基于目前被寄養(yǎng)的兒童大部分是殘疾兒童的現(xiàn)實。要真正實現(xiàn)“養(yǎng)好”這部分殘疾兒童的目標,有必要對其家庭養(yǎng)育環(huán)境提出更高要求,特別是對主要照料人的照料能力和精力予以充分考慮。

第十條寄養(yǎng)殘疾兒童,應當優(yōu)先在具備醫(yī)療、特殊教育、康復訓練條件的社區(qū)中為其選擇寄養(yǎng)家庭。

說明:本條是針對寄養(yǎng)殘疾兒童作出的特別規(guī)定。與《暫行辦法》制定時相比,目前家庭寄養(yǎng)環(huán)境發(fā)生明顯變化:寄養(yǎng)兒童大部分是殘疾兒童,他們對醫(yī)療康復訓練有較大需求。調(diào)研數(shù)據(jù)顯示,高達88.32% 的寄養(yǎng)兒童身患不同類型、程度不同的各類殘疾和疾病。要求寄養(yǎng)家庭所在社區(qū)需具備醫(yī)療、特殊教育、康復訓練等條件,對提升寄養(yǎng)兒童康復質(zhì)量和效果十分重要;但考慮到具備醫(yī)療、特殊教育、康復訓練等條件的社區(qū),在全國并不普遍,硬性規(guī)定這一條件在實踐中很難做到,故提出“優(yōu)先”概念。

第十一條寄養(yǎng)年滿十周歲以上兒童的,應當征得寄養(yǎng)兒童的同意。

說明:為確保寄養(yǎng)兒童享有參與影響其生活的決定的權利,本條規(guī)定寄養(yǎng)年滿十周歲以上的兒童,應當征得本人同意。依據(jù)是《未成年人保護法》第14條“父母或者其他監(jiān)護人應當根據(jù)未成年人的年齡和智力發(fā)展狀況,在作出與未成年人權益有關的決定時告知其本人,并聽取他們的意見。”《收養(yǎng)法》第11條也規(guī)定:“收養(yǎng)人收養(yǎng)與送養(yǎng)人送養(yǎng),須雙方自愿。收養(yǎng)年滿十周歲以上未成年人的,應當征得被收養(yǎng)人的同意。”

第三章 寄養(yǎng)關系的確立

第十二條確立家庭寄養(yǎng)關系,應當經(jīng)過以下程序:

(一)申請。擬開展寄養(yǎng)的家庭應當向兒童福利機構提出書面申請,并提供戶口簿、身份證復印件,家庭經(jīng)濟收入和住房情況,家庭成員健康狀況以及一致同意申請等證明材料;

(二)評估。兒童福利機構應當組織專業(yè)人員或者委托社會工作服務機構等第三方專業(yè)機構對提出申請的家庭進行實地調(diào)查,核實申請家庭是否具備寄養(yǎng)條件和撫育能力,了解其鄰里關系、社會交往、有無犯罪記錄、社區(qū)環(huán)境等情況,并根據(jù)調(diào)查結果提出評估意見;

(三)審核。兒童福利機構應當根據(jù)評估意見對申請家庭進行審核,確定后報主管民政部門備案;

(四)培訓。兒童福利機構應當對寄養(yǎng)家庭主要照料人進行培訓;

(五)簽約。兒童福利機構應當與寄養(yǎng)家庭主要照料人簽訂寄養(yǎng)協(xié)議,明確寄養(yǎng)期限、寄養(yǎng)雙方的權利義務,寄養(yǎng)家庭的主要照料人、寄養(yǎng)融合期限、違約責任及處理等事項。家庭寄養(yǎng)協(xié)議自雙方簽字(蓋章)之日起生效。

說明:本條為寄養(yǎng)關系確立的程序,主要包括申請-評估-審核-培訓-簽約五個環(huán)節(jié)。設置這些環(huán)節(jié),首要的考慮是最高限度地保護寄養(yǎng)兒童權益,努力的方向是“永久性安置”寄養(yǎng)兒童。為此,兒童福利機構在收到有寄養(yǎng)意愿的家庭提出書面申請后,一是要組織專業(yè)人員或者委托社會工作服務機構等第三方專業(yè)機構對申請家庭進行家訪,旨在通過家訪,了解申請家庭的動機、適應性以及家庭成員共識等。二是要組織人員對符合條件的寄養(yǎng)家庭中的主要照料人進行看護知識、防病知識、孩子的家庭教育等方面的培訓。三是要求寄養(yǎng)家庭嘗試寄養(yǎng)兒童一定時間,以便了解寄養(yǎng)兒童和寄養(yǎng)家庭是否真正匹配。四是要求家庭寄養(yǎng)協(xié)議應明確列出的主要內(nèi)容,以免日后可能出現(xiàn)的爭議。

第十三條寄養(yǎng)家庭應當履行下列義務:

(一)保障寄養(yǎng)兒童人身安全,尊重寄養(yǎng)兒童人格尊嚴;

(二)為寄養(yǎng)兒童提供生活照料,滿足日常營養(yǎng)需要,幫助其提高生活自理能力;

(三)培養(yǎng)寄養(yǎng)兒童健康的心理素質(zhì),樹立良好的思想道德觀念;

(四)按照國家規(guī)定安排寄養(yǎng)兒童接受學齡前教育和義務教育。負責與學校溝通,配合學校做好寄養(yǎng)兒童的學校教育;

(五)對患病的寄養(yǎng)兒童及時安排醫(yī)治。寄養(yǎng)兒童發(fā)生急癥、重癥等情況時,應當及時進行醫(yī)治,并向兒童福利機構報告;

(六)配合兒童福利機構為寄養(yǎng)的殘疾兒童提供輔助矯治、肢體功能康復訓練、聾兒語言康復訓練等方面的服務;

(七)配合兒童福利機構做好寄養(yǎng)兒童的送養(yǎng)工作;

(八)定期向兒童福利機構反映寄養(yǎng)兒童的成長狀況,并接受其探訪、培訓、監(jiān)督和指導;

(九)及時向兒童福利機構報告家庭住所變更情況;

(十)保障寄養(yǎng)兒童應予保障的其他權益。

說明:本條對寄養(yǎng)家庭在兒童寄養(yǎng)期間約定了九項義務,分別從人身安全、生活照料、精神關懷、就學、就醫(yī)、康復以及接受兒童福利機構的探訪、培訓和指導等方面進行了規(guī)定。其核心思想是:保障好安全、照料好生活、培養(yǎng)好品行,協(xié)助好就醫(yī)就學,配合好康復、送養(yǎng)以及接受機構指導監(jiān)督。

當然權利和義務是對等的。寄養(yǎng)家庭的權利也不例外。考慮到本辦法主要是為了保障寄養(yǎng)兒童合法權益不受侵犯,寄養(yǎng)家庭的權利在本辦法中沒有做直接表述。但在全文中時有體現(xiàn),如寄養(yǎng)家庭有選擇寄養(yǎng)兒童、要求兒童福利機構提供養(yǎng)育知識服務和短期照料服務、與兒童福利機構出現(xiàn)爭議時可向民政部門反映并要求其協(xié)調(diào)解決、以及優(yōu)先收養(yǎng)其照顧的寄養(yǎng)兒童等方面的權利。

第十四條兒童福利機構主要承擔以下職責:

(一)制定家庭寄養(yǎng)工作計劃并組織實施;

(二)負責寄養(yǎng)家庭的招募、調(diào)查、審核和簽約;

(三)培訓寄養(yǎng)家庭中的主要照料人,組織寄養(yǎng)工作經(jīng)驗交流活動;

(四)定期探訪寄養(yǎng)兒童,及時處理存在的問題;

(五)監(jiān)督、評估寄養(yǎng)家庭的養(yǎng)育工作;

(六)建立家庭寄養(yǎng)服務檔案并妥善保管;

(七)根據(jù)協(xié)議規(guī)定發(fā)放寄養(yǎng)兒童所需款物;

(八)向主管民政部門及時反映家庭寄養(yǎng)工作情況并提出建議。

說明:本條對兒童福利機構承擔的主要工作做出規(guī)定。主要包括:制定規(guī)章制度、遴選寄養(yǎng)家庭、培訓主要照料人、探訪寄養(yǎng)兒童、監(jiān)督評估養(yǎng)育工作、建立寄養(yǎng)服務檔案、發(fā)放寄養(yǎng)兒童所需款物、向主管部門反映情況等。

第十五條寄養(yǎng)協(xié)議約定的主要照料人不得隨意變更。確需變更的,應當經(jīng)兒童福利機構同意,經(jīng)培訓后在家庭寄養(yǎng)協(xié)議主要照料人一欄中變更。

說明:本條對寄養(yǎng)家庭中主要照料人的變更做出了規(guī)定。兒童在寄養(yǎng)家庭中生活一段時間以后,其身體狀況、生活習性等特點已經(jīng)為家庭中的主要照料人所熟悉,同時兒童自身也會對主要照料人產(chǎn)生心理和生理依戀。為了保證寄養(yǎng)質(zhì)量,寄養(yǎng)家庭中的主要照料人不宜隨意變更。確需變更的,要履行變更手續(xù)。

第十六條寄養(yǎng)融合期的時間不得少于六十日。

說明:本條是寄養(yǎng)融合期限的規(guī)定,包括兩層涵義:一是寄養(yǎng)兒童和寄養(yǎng)家庭由于各種原因,不一定互相匹配。為了確保寄養(yǎng)成功, 避免因為屢次寄養(yǎng)失敗給寄養(yǎng)兒童帶來新的傷害,必須在實施正式寄養(yǎng)前安排一定時間的融合期。二是考慮到年齡偏大等兒童適應期較長,寄養(yǎng)融合期時間下限不得少于60日。

第十七條寄養(yǎng)家庭有協(xié)議約定的事由在短期內(nèi)不能照料寄養(yǎng)兒童的,兒童福利機構應當對寄養(yǎng)兒童進行短期養(yǎng)育服務。短期養(yǎng)育服務時間一般不超過三十日。

說明:本條規(guī)定了短期養(yǎng)育服務及期限。創(chuàng)設短期養(yǎng)育服務制度,既可預防寄養(yǎng)兒童安置服務因寄養(yǎng)家庭因素而中斷,也是寄養(yǎng)家庭應當享有的權利。不過,兒童福利機構對寄養(yǎng)兒童提供短期養(yǎng)育服務三十日后,寄養(yǎng)家庭仍然不能繼續(xù)履行協(xié)議所約定的義務的, 協(xié)議簽署的雙方應考慮解除協(xié)議。

第十八條寄養(yǎng)兒童在寄養(yǎng)期間不辦理戶口遷移手續(xù),不改變與民政部門的監(jiān)護關系。

說明:本條是關于寄養(yǎng)兒童戶口和監(jiān)護人的規(guī)定,包含三層意思:一是民政部門是寄養(yǎng)兒童的監(jiān)護人。按照《民法通則》的規(guī)定,當兒童找不到父母,祖父母、外祖父母、兄姐和其他親屬、朋友時,父、母的所在單位或者孤兒住所地的居(村)委會或者民政部門擔任監(jiān)護人。民政部門對找不到監(jiān)護人的兒童負有兜底監(jiān)護責任。二是寄養(yǎng)不改變民政部門作為監(jiān)護人的地位。寄養(yǎng)兒童雖然與寄養(yǎng)家庭生活在一起,但并不像收養(yǎng)那樣在法律上建立了擬制血親關系。民政部門與寄養(yǎng)兒童的監(jiān)護關系不發(fā)生改變。三是戶口不遷移。按照我國戶籍管理有關制度,寄養(yǎng)不屬于遷移戶口的情形之一。所以寄養(yǎng)期間,兒童的戶籍仍然在兒童福利機構。流浪未成年人不存在戶口遷移問題。

第四章 寄養(yǎng)關系的解除

第十九條寄養(yǎng)家庭提出解除寄養(yǎng)關系的,應當提前一個月向兒童福利機構書面提出解除寄養(yǎng)關系的申請,兒童福利機構應當予以解除。但在融合期內(nèi)提出解除寄養(yǎng)關系的除外。

說明:本條規(guī)定了寄養(yǎng)家庭協(xié)議解除寄養(yǎng)關系的處理。寄養(yǎng)家庭主動解除寄養(yǎng)關系的情形包括協(xié)議到期、住址改變、主要照料人病殘等。基于寄養(yǎng)兒童利益最大化,原則上寄養(yǎng)家庭一旦提出解除寄養(yǎng)關系,兒童福利機構應該無條件立即同意。但在非緊急情況下,考慮到兒童福利機構重新安置寄養(yǎng)兒童需要時間,故本條提出解除寄養(yǎng)關系須提前一個月。

第二十條寄養(yǎng)家庭有下列情形之一的,兒童福利機構應當解除寄養(yǎng)關系:

(一)寄養(yǎng)家庭及其成員有歧視、虐待寄養(yǎng)兒童行為的;

(二)寄養(yǎng)家庭成員的健康、品行不符合第八條第(三)和(四)項規(guī)定的;

(三)寄養(yǎng)家庭發(fā)生重大變故,導致無法履行寄養(yǎng)義務的;

(四)寄養(yǎng)家庭變更住所后不符合第八條規(guī)定的;

(五)寄養(yǎng)家庭借機對外募款斂財?shù)模?/p>

(六)寄養(yǎng)家庭不履行協(xié)議約定的其他情形。

說明:本條規(guī)定了因寄養(yǎng)家庭原因而強制解除寄養(yǎng)關系的情形及處理。調(diào)查了解到,此類強制解除寄養(yǎng)關系的情形主要有:寄養(yǎng)家庭條件發(fā)生變化,不適合寄養(yǎng)兒童,包括寄養(yǎng)家庭及其成員侵害寄養(yǎng)兒童人身權益;健康、品行不符合規(guī)定要求;寄養(yǎng)父母年齡增大或者身患重病,無力繼續(xù)撫養(yǎng);家庭住所變更不符合寄養(yǎng)條件;寄養(yǎng)家庭借機對外募款斂財?shù)取?/p>

第二十一條寄養(yǎng)兒童有下列情形之一的,兒童福利機構應當解除寄養(yǎng)關系:

(一)寄養(yǎng)兒童與寄養(yǎng)家庭關系惡化,確實無法共同生活的;

(二)寄養(yǎng)兒童依法被收養(yǎng)、被親生父母或者其他監(jiān)護人認領的;

(三)寄養(yǎng)兒童因就醫(yī)、就學等特殊原因需要解除寄養(yǎng)關系的。

說明:本條規(guī)定了因寄養(yǎng)兒童原因而強制解除寄養(yǎng)關系的情形及處理。調(diào)查了解到,此類強制解除寄養(yǎng)關系的情形主要是:寄養(yǎng)兒童自身情況發(fā)生變化,不適合繼續(xù)寄養(yǎng),包括寄養(yǎng)兒童就醫(yī)、就學需要;達到規(guī)定年齡如年滿18周歲,必須回到兒童福利機構;與寄養(yǎng)家庭關系惡化;監(jiān)護權發(fā)生轉移(被收養(yǎng)、找到父母等)等。

第二十二條解除家庭寄養(yǎng)關系,兒童福利機構應當以書面形式通知寄養(yǎng)家庭,并報其主管民政部門備案。家庭寄養(yǎng)關系的解除以兒童福利機構批準時間為準。

說明:本條規(guī)定了寄養(yǎng)關系解除的一般程序,即兒童福利機構應書面通知寄養(yǎng)家庭,并報其主管部門備案。同時規(guī)定寄養(yǎng)關系的解除時間為兒童福利機構批準之日。

第二十三條兒童福利機構擬送養(yǎng)寄養(yǎng)兒童時,應當在報送被送養(yǎng)人材料的同時通知寄養(yǎng)家庭。

說明:本條規(guī)定了寄養(yǎng)關系解除的特別程序,即兒童福利機構(主要指兒童福利機構)擬送養(yǎng)寄養(yǎng)兒童,應在向所在地收養(yǎng)登記機構(國內(nèi)收養(yǎng))或中國收養(yǎng)組織(涉外收養(yǎng))報送被送養(yǎng)人材料的同時,有義務通知寄養(yǎng)家庭,以便給寄養(yǎng)家庭預留一定的時間,做好離別等相關工作。

第二十四條家庭寄養(yǎng)關系解除后,兒童福利機構應當妥善安置寄養(yǎng)兒童,并安排社會工作、醫(yī)療康復、心理健康教育等專業(yè)技術人員對其進行輔導、照料。

說明:本條規(guī)定了寄養(yǎng)家庭因故不能繼續(xù)照料寄養(yǎng)兒童的處理辦法。寄養(yǎng)協(xié)議解除后,兒童福利機構應當妥善安置寄養(yǎng)兒童。通常的做法是,對適合寄養(yǎng)的兒童,為其匹配新的寄養(yǎng)家庭;對不適合寄養(yǎng)的兒童,安置在機構內(nèi)養(yǎng)育。同時要求兒童福利機構安排社會工作、醫(yī)療康復、心理健康教育等專業(yè)技術人員對寄養(yǎng)兒童進行心理等方面的疏導和照料。

大量研究表明,寄養(yǎng)協(xié)議解除后,寄養(yǎng)家長與寄養(yǎng)兒童都不同程度地存在分離焦慮,如很多寄養(yǎng)家長在與孩子長期相處中不知不覺地投入了相當多的感情,一旦孩子與其終止寄養(yǎng)關系,他們會很難適應與恢復。寄養(yǎng)兒童也存在同樣的問題。寄養(yǎng)兒童特別是年齡稍大的孩子一旦離開長期熟悉的家庭和寄養(yǎng)爸爸媽媽,也需要一段時間才能融入新的環(huán)境。安排專業(yè)技術人員對其進行輔導和照料,是最高限度地保護寄養(yǎng)兒童的重要舉措。

第二十五條符合收養(yǎng)條件、有收養(yǎng)意愿的寄養(yǎng)家庭,可以依法優(yōu)先收養(yǎng)被寄養(yǎng)兒童。

說明:本條是關于“寄養(yǎng)”轉“收養(yǎng)”享有優(yōu)先權的規(guī)定,旨在鼓勵符合收養(yǎng)條件、有收養(yǎng)意愿的寄養(yǎng)家庭收養(yǎng)被寄養(yǎng)兒童。

第五章 監(jiān)督管理

第二十六條縣級以上地方人民政府民政部門對家庭寄養(yǎng)工作負有以下監(jiān)督管理職責:

(一)制定本地區(qū)家庭寄養(yǎng)工作政策;

(二)指導、檢查本地區(qū)家庭寄養(yǎng)工作;

(三)負責寄養(yǎng)協(xié)議的備案,監(jiān)督寄養(yǎng)協(xié)議的履行;

(四)協(xié)調(diào)解決兒童福利機構與寄養(yǎng)家庭之間的爭議;

(五)與有關部門協(xié)商,及時處理家庭寄養(yǎng)工作中存在的問題。

說明:本條是關于地方民政部門監(jiān)督管理職責的規(guī)定,也是對本辦法第四條的細化。省、市、縣三級民政部門對本行政區(qū)區(qū)域內(nèi)家庭寄養(yǎng)工作的監(jiān)督管理職責主要包括:制定政策;指導檢查家庭寄養(yǎng)工作;對寄養(yǎng)協(xié)議進行備案、監(jiān)督履行;協(xié)調(diào)解決兒童福利機構和寄養(yǎng)家庭之間的爭議;會同有關部門解決家庭寄養(yǎng)工作中存在的問題等。

第二十七條開展跨縣級或者設區(qū)的市級行政區(qū)域的家庭寄養(yǎng),應當經(jīng)過共同上一級人民政府民政部門同意。

不得跨省、自治區(qū)、直轄市開展家庭寄養(yǎng)。

說明:開展跨縣級或者設區(qū)的市級行政區(qū)域的家庭寄養(yǎng),雖然不是普遍現(xiàn)象,但在現(xiàn)實中依然存在,本條對此做出特別規(guī)定。立法本意是:基于機構監(jiān)督管理便利(如探視、處置突發(fā)事件等)和孩子就學就醫(yī)需要,沒有特殊情況,不鼓勵異地家庭寄養(yǎng),特別是跨省寄養(yǎng)。在省域內(nèi)確有需要,必須經(jīng)過兩地共同上一級人民政府民政部門同意。

第二十八條兒童福利機構應當聘用具有社會工作、醫(yī)療康復、心理健康教育等專業(yè)知識的專職工作人員。

說明:殘疾寄養(yǎng)兒童比例趨高和寄養(yǎng)工作日益專業(yè)化的現(xiàn)實,決定了兒童福利機構必須配備具有相應專業(yè)的工作人員,才能保證寄養(yǎng)服務的有效執(zhí)行,進而保障寄養(yǎng)兒童的權益和增進寄養(yǎng)兒童福祉。針對當前我國家庭寄養(yǎng)工作專業(yè)化程度不高的實際,本條明確規(guī)定,兒童福利機構應當聘用具有社會工作、醫(yī)療康復、心理健康教育等專業(yè)知識的專職工作人員。

第二十九條家庭寄養(yǎng)經(jīng)費,包括寄養(yǎng)兒童的養(yǎng)育費用補貼、寄養(yǎng)家庭的勞務補貼和寄養(yǎng)工作經(jīng)費等。

寄養(yǎng)兒童養(yǎng)育費用按照國家有關規(guī)定列支。寄養(yǎng)家庭勞務補貼和寄養(yǎng)工作費用等由當?shù)厝嗣裾枰员U稀?/p>

說明:本條規(guī)定了家庭寄養(yǎng)經(jīng)費的構成及其保障。第一款明確家庭寄養(yǎng)經(jīng)費主要包括養(yǎng)育費用補貼、勞務補貼和寄養(yǎng)工作經(jīng)費三部分。其直接依據(jù)是國辦發(fā)〔2010〕54號第一部分第(三)項(家庭寄養(yǎng))“……選擇撫育條件較好的家庭開展委托監(jiān)護或者家庭寄養(yǎng),并給予養(yǎng)育費用補貼,當?shù)卣勺们榻o予勞務補貼”和《流浪未成年人家庭寄養(yǎng)服務》(MZ/T 046-2013)。第二款明確了家庭寄養(yǎng)經(jīng)費的來源,即寄養(yǎng)兒童養(yǎng)育費用補貼按照國辦發(fā)〔2010〕54號、《民政部、財政部關于發(fā)放孤兒基本生活費的通知》(民發(fā)〔2010〕161號)、《民政部關于制定福利機構兒童最低養(yǎng)育標準的指導意見》(民發(fā)〔2009〕77號)、《中央財政流浪乞討人員救助補助資金管理辦法》等國家有關規(guī)定列支,寄養(yǎng)家庭勞務補貼和寄養(yǎng)工作費用等由當?shù)厝嗣裾枰员U希苯右罁?jù)是國辦發(fā)〔2010〕54號第一部分第(三)項和第二部分第(一)項的規(guī)定。

第三十條家庭寄養(yǎng)經(jīng)費必須專款專用,兒童福利機構不得截留或者挪用。

說明:本條是家庭寄養(yǎng)經(jīng)費的使用要求,規(guī)定兒童福利機構對寄養(yǎng)經(jīng)費要專款專用,不得挪作他用。

第三十一條兒童福利機構可以依法通過與社會組織合作、通過接受社會捐贈獲得資助。

與境外社會組織或者個人開展同家庭寄養(yǎng)有關的合作項目,應當按照有關規(guī)定辦理手續(xù)。

說明:本條規(guī)定兒童福利機構可以依法通過兩個途徑來獲得資助: 一是通過與社會組織合作,二是通過接受社會捐贈。與境外社會組織或者個人開展同家庭寄養(yǎng)有關的合作項目,應當簽訂合作項目協(xié)議,并接受有關部門的管理和監(jiān)督。

第六章 法律責任

第三十二條寄養(yǎng)家庭不履行本辦法規(guī)定的義務,或者未經(jīng)同意變更主要照料人的,兒童福利機構可以督促其改正,情節(jié)嚴重的,可以解除寄養(yǎng)協(xié)議。

寄養(yǎng)家庭成員侵害寄養(yǎng)兒童的合法權益,造成人身財產(chǎn)損害的,依法承擔民事責任;構成犯罪的,依法追究刑事責任。

說明:本條是關于寄養(yǎng)家庭法律責任的規(guī)定,包括兩個層面的行為:一是寄養(yǎng)家庭違反本辦法第十三條、第十四條等規(guī)定的義務所應承擔的行政責任,即由兒童福利機構責令改正,情節(jié)嚴重的,可以解除寄養(yǎng)協(xié)議。二是寄養(yǎng)家庭存在任何侵害寄養(yǎng)兒童合法權益的行為,造成人身財產(chǎn)損害的,都要依法承擔民事責任,構成犯罪的,依法追究刑事責任。比如,寄養(yǎng)家庭有打罵虐待寄養(yǎng)兒童的行為,情節(jié)較輕的,致使寄養(yǎng)兒童的身體受到傷害產(chǎn)生醫(yī)藥費等費用的,寄養(yǎng)家庭應當承擔民事賠償責任。按照我國刑法規(guī)定,構成犯罪的,依法以傷害罪名等追究刑事責任。

第三十三條兒童福利機構有下列情形之一的,由設立該機構的民政部門進行批評教育,并責令改正;情節(jié)嚴重的,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予行政處分:

(一)不按照本辦法的規(guī)定承擔職責的;

(二)在辦理家庭寄養(yǎng)工作中牟取利益,損害寄養(yǎng)兒童權益的;

(三)玩忽職守導致寄養(yǎng)協(xié)議不能正常履行的;

(四)跨省、自治區(qū)、直轄市開展家庭寄養(yǎng),或者未經(jīng)上級部門同意擅自開展跨縣級或者設區(qū)的市級行政區(qū)域家庭寄養(yǎng)的;

(五)未按照有關規(guī)定辦理手續(xù)擅自與國(境)外社會組織或者個人開展家庭寄養(yǎng)合作項目的。

說明:本條是關于兒童福利機構法律責任的規(guī)定。一是規(guī)定了兒童福利機構需要承擔行政責任的五種情形,包括不按照本辦法第二十五條的規(guī)定履行工作職責的行為;在家庭寄養(yǎng)工作中牟取利益,損害寄養(yǎng)兒童權益的行為;因不履行、不正確履行或者放棄履行其職責,導致寄養(yǎng)協(xié)議不能正常履行的行為;不按本辦法第二十七條的規(guī)定,未經(jīng)上級部門同意擅自開展異地寄養(yǎng)的行為;不按本辦法第三十條的規(guī)定,未辦理相關手續(xù)擅自開展境外家庭寄養(yǎng)合作項目的行為。二是規(guī)定了兒童福利機構具有上述情形時的行為后果。批準其成立的民政部門應以批評教育為主,在思想上引導其切實承擔起組織實施家庭寄養(yǎng)工作的職責,并限定在一定期限內(nèi)改正。如果兒童福利機構拒不改正,或者上述行為的情節(jié)嚴重,導致出現(xiàn)嚴重后果時,應當按照《公務員法》等法律法規(guī)和有關規(guī)定給予行政處分。

第三十四條縣級以上地方人民政府民政部門不履行家庭寄養(yǎng)工作職責,由上一級人民政府民政部門責令其改正。情節(jié)嚴重的,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予行政處分。

說明:本條是關于民政部門法律責任的規(guī)定。一是責令改正。《辦法》規(guī)定,縣級以上地方民政部門應當按照各自職責,做好家庭寄養(yǎng)的監(jiān)督管理工作。不履行工作職責的,由上一級民政部門責令改正,即責令下級民政部門在一定期限內(nèi)對違反《辦法》規(guī)定的行為予以糾正。二是行政處分。對于情節(jié)嚴重的違反《辦法》規(guī)定的行為,由任免部門和監(jiān)察部門給予行政處分。行政處分是行政機關對國家機關工作人員行政違法行為的制裁,是行政機關的內(nèi)部管理行為。按照《公務員法》的有關規(guī)定,處分的種類包括警告、記過、記大過、降級、撤職、開除六種。

第七章 附 則

第三十五條對流浪乞討等生活無著未成年人承擔臨時監(jiān)護責任的未成年人救助保護機構開展家庭寄養(yǎng),參照本辦法執(zhí)行。

說明:本條是對規(guī)章適用范圍的補充規(guī)定,即流浪乞討等生活無著的兒童被寄養(yǎng),可以參照本辦法執(zhí)行。主要的考慮是:《國務院辦公廳關于加強和改進流浪未成年人救助保護工作的意見》(國辦發(fā)〔2011〕39號)明確規(guī)定,對暫時查找不到父母或其他監(jiān)護人的流浪未成年人,在繼續(xù)查找的同時,要通過家庭寄養(yǎng)等多種方式予以妥善照顧。根據(jù)這一規(guī)定,2013年民政部也出臺了行業(yè)標準《流浪未成年人家庭寄養(yǎng)服務(MZ/T 046-2013)》。

第三十六條尚未設立兒童福利機構的,由縣級以上地方人民政府民政部門負責本行政區(qū)域內(nèi)家庭寄養(yǎng)的組織實施。具體工作適用本辦法的規(guī)定。

說明:本條是對第五條的補充規(guī)定。包括三層涵義:一是目前我國部分地區(qū)特別是中西部地區(qū),仍存在尚未設立兒童福利機構的情況。二是上述地區(qū)擬開展家庭寄養(yǎng)工作,應由民政部門組織實施。三是民政部門具體實施工作,適用本辦法的規(guī)定。

第三十七條本辦法自2014年12月1日起施行,2003年頒布的《家庭寄養(yǎng)管理暫行辦法》(民發(fā)[2003]144號)同時廢止。

說明:本條是效力條款,包括兩層涵義:一是明確《辦法》實施日期。二是解決制度沖突問題。由于《辦法》是在《暫行辦法》基礎上起草的,有必要明確廢止《暫行辦法》的效力,避免造成適用混亂。

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