基于公司法視角談債權出資及其規則的完善

摘 要：債權出資，是指投資人以其對公司或第三人的債權向公司出資，抵繳股款。目前我國現行法律對于債權出資沒有明確的規定。但是隨著社會的發展，債權越來越具有獨立性及其他的重要價值。本文從公司法的角度對債權出資理論和實踐的合理性和正確性進行分析，對完善債權出資的規則進行探討。

關鍵詞 公司法 債權 完善

我國《公司法》實行法定資本制度，比較嚴格地遵循公司資本三原則。即資本確定原則，資本維持原則，資本不變原則。

資本確定原則，即公司成立時，公司章程中需要記載的的公司資本總額，并且需要發起人認足或者募集，否則公司不能成立。《公司法》第26條第二款規定“有限責任公司的最低限額為人民幣三萬元。法律，行政法規對有限責任公司注冊資本有較高規定的，從其規定。”本文認為這些規定對于債權出資就有很大的阻礙。債權作為一種請求權，由于債務人對于債權人的請求給付可能不完全履行，瑕疵履行甚至不履行，債權的最終實現具有重大的不確定性，因此對于債權出資就會要求其出資的準確的數額，相應的就會要求一系列的復雜的評估過程。在這公司成立的初期是繁瑣的，從而造成對于債權出資人的退卻。從而實際上造成對于債權出資的抵制。

資本維持原則，即公司存續過程中，應保持與其注冊資本相當的財產。《公司法》第六章規定的董事，監事，高級管理人員的得資格和義務，包括董事，監事，高級管理人員的忠實和勤勉義務，董事高級管理人員的禁止行為，董事高管人員的損害賠償責任以及公司權益受損的股東救濟。和公司法第九章規定的公司增資，減資以及第十二章規定的抽逃出資的法律責任都是對于資本維持原則的表現。因此債權的可能出現的虛假出資，“惡意串通”“債權的雙重甚至多重轉讓”的合謀或者不誠實出資以及虛構債務抽逃出資等情形成為抵制債權出資的借口。

資本不變原則，即公司資本一經確立，即不得隨便改變，增減公司資本需要履行嚴格的法定程序。其目的是為了防止公司資本的任意減少而損害債權人的利益。其實資本不變原則是資本維持原則的的延伸和發展，它從形式上保證公司資本的真實。就法律意義來說，公司資本和資產具有不同的內涵。從概念上看，資產包括資本。資本是靜態的量，資產是動態的量。公司初成立時兩者是一致的，但是資本一旦投入到運營中，資本的數額就處于變化的狀態，公司的運營是存在風險的，難以保證其后的資本與注冊的資本是一致的。以不斷變化的資本作為公司信用的擔保，對資本功能定位過高。事實上以資本為核心構建的對于公司信用體系不可能勝任對于債權人利益和社會交易安全保護的使命。“公司資本制度的擔保功能的衰弱和融資功能的強化是當今世界立法改革的一大走向。”轉向資產信用后，“資本不再承擔債權擔保的使命，股東的出資也就不再具有債務清償的功能，凡具有經營功能的資源和要素都可以作為股東的出資”債權出資具有了可能性。

“債權已經不是取得對物權和物利用的手段，它本身就是法律生活的目的。經濟價值不是暫時靜止地存在于物權，而是從一個債權向另一個債權不停的移動。”“在經濟日益發展的今天，物權與債權法律性質上的差異正在逐漸的消失。”從此，“債權走出了當事人之間的法鎖變為可以讓渡的財產。”債權具有了獨立的價值。在實際生活中出現的租賃，尤其是融資租賃，實際上就是通過對物權的運用取得債權。出租人將對物得使用權轉讓給承租人，出租人取得債權請求權。對于債權出資實質上就是出資債權的權利向投資公司轉讓。債權成為獲得財富的重要手段。因此債權的價值性和獨立性完全可以成為出資的一種方式。

誠如許多持反對意見的學者所說的由于債權本身是一種請求權，相對權，以其出資，會有許多風險。債務人對于債權人的請求可能不完全履行，瑕疵履行甚至不履行，導致債權債權最終實現具有重大的不確定性。但是這些問題并不是不能克服的，只要在立法技術上對這些問題進行規則設置，債權出資就會成為多元化的出資方式之一。筆者認為債權出資規則應從以下幾個方面進行完善：

確保債權的真實性。首先，在對出資的債權進行評估的時候，由于雙方所處地位的強弱勢，信息的不對稱會造成不公正，或者是為公司日后的發展埋下隱患。為解決這些問題，應當對出資的債權進行評估，評估應當做到：第一，應當由專門的評估機構，具備資格的會計師事務所和資產評估機構進行價值評估和專項審計。第二，評估機構應當根據債權的實際情況并結合市場價值進行。第三，評估機構應當對自己的評估行為負法律責任。其次，應建立債權公示制度。債權是相對權，具有隱蔽性，因此債權出資會出現一份債權多重出資的情況。因此出資的債權應當行公示。債權人應當提供有關債權的一切必要文件，并且通知債務人。債務人核實出資的債權，包括債權數額，債權的日期，并且在核實的債權文件上簽字。轉讓的債權由公示登記機關進行債權轉讓登記，一經登記，即具有法律約束力，亦即債權轉讓的公示。此后產生的債權原因行為將不妨礙該轉讓的債權。

保證債權的可實現性。首先在瑕疵擔保責任方面，應以對第三人享有的債權出資時債權的實現有賴于債務人的履行和債務人的信用度，因此作為一種期待權的債權就實現就具有了不確定性。當出資的債權不能無瑕疵的實現時，債權的出資瑕疵就與一般的出資瑕疵就有本質的相同性，應當由該出資的債權人承擔瑕疵擔保責任。其次，關于出資完成的時間確認。由于債權本身具有特殊性，債權不應當以辦理財產權轉移手續的時間點為準，應當以債權最終全部的實現為準。在規定的期限內，債權沒有最終實現的，債權人應當向公司足額繳納，還應當向已經足額繳納的股東承擔違約責任。

（作者單位：武漢大學）