淺析我國公司治理結構的缺陷及完善

【摘 要】我國《公司法》并未明確董事會、監事會及高級管理人員違反法定義務應承擔的責任，對公司治理方面的規定明顯不充分，這不利于股東利益的保護和公司的發展，本文主要闡述了我國公司治理中存在的問題和立法缺陷，針對這些缺陷提出相應建議。

【關鍵詞】公司治理；機構投資者；董事責任

一、公司治理結構的含義

公司治理實質就是對權利、義務和責任的配置。其中最重要的就是對股東、董事、監事等權利和義務的制度性安排。公司內部股東、董事會、監事會、債權人的利益失衡或不能得到較好保護，及各自之間權利義務不明確，內部監督機制不健全等，這些極可能影響公司的正常運營和壯大發展。加強公司治理同時是維護我國市場經濟穩定發展的重要手段。“利益失衡就會產生嚴重的后果，而在公司的法人治理結構中，董事會、監事會、經理層、股東大會、債權人及相關利益者的利益的均衡才是對公司正常運轉的最基本的保證。”

二、我國公司治理存在的缺陷

針對公司治理，我國《公司法》中最明顯的缺陷在于未明確董事會、監事會違反法定義務的責任承擔，主要變現如下：

針對董事會，“董事會是否能夠實現其所代表的利益主體的利益，取決于是否能夠有效地定義董事會的職能，以及職能是否能夠得到有效的履行。”首先，我國新《公司法》第13條、第41條、第45條至第49條、第68條和第109條至第113條是對董事會制度的規定，強化了對董事長職權的制約并細化了董事會會議制度。但仍對董事會責任承擔方面的規定存在遺漏，比如董事按照公司章程或者股東大會決議決定的事務執行而產生的對公司的損害是否可以免責，是否應該承擔相應的個人責任；《公司法》第153條確立了董事和高管人員對股東的責任，但仍未確認對公司債權人和第三人的責任。其次，嚴格董事會不完全和誤導性披露信息應承擔的損害賠償責任。最后，增強對董事會成員選舉的監督以防止股東結盟侵害其他股東權益或不合條件的股東當選擾亂公司內部管理。

針對監事會，新《公司法》對公司監事義務的規定只有第148條有所涉及，第149條又不適用于公司監事，這顯然是不充分的。日本《商法典》第278條規定：“在監察人對公司或第三人應負損失賠償責任情況下董事也應負其責任時，監察人與董事為連帶債務人。”此條明確了監事對公司和第三人承擔責任且規定在董事也有過錯時與其是連帶債務關系，這樣加強監事責任，可以促使監事盡職盡責，同時董事的連帶債務責任有利于保護公司、第三人利益和促使二者相互監督。我國《公司法》并未明確監事對第三人承擔損失賠償民事責任。

另，《公司法》第150條規定了監事責任，但筆者認為此條款缺乏可操作性，只是規定監事在履行公司職務過程中，若違反法律法規或公司章程的相關規定造成公司利益受損時應當承擔賠償責任。固為強化監事會的作用，提高了監事會的獨立性，提高監事的有效性，應該嚴格并具體化對監事違反監事義務和應承擔的責任。

三、對公司治理結構的完善

一是完善公司法人治理結構，健全內部的監督機制。公司法人治理結構即企業的所有者對一個企業的經營管理與績效進行監督和控制，對利害關系人的權利、義務和責任進行配置的一整套制度性安排。集中體現在對董事會、監事會及高級管理人員權利和義務、責任的分配上。筆者建議，增加對董事、監事和高級管理人員違反法律法規或公司章程規定給公司造成損失時應承擔的具體責任方式。

二是加強對股東權利尤其是中小股東合法權益以及股東訴權的保護。股東是公司的基礎，公司應該為實現股東利益的最大化而運營。雖然理論上一再強調對中小股東的保護，但實務中大股東為追求自身利益最大化仍不顧法律規定侵犯中小股東利益，“為了規范大股東行為、降低大股東侵占行為帶來的代理成本，監管就成為最為有效的方式之一。從主體來看，監管可以分為內部監管和外部監管，這構成了公司治理機制規范大股東行為的基本框架。”對大股東內部的監管是指中小股東或者董事會、監事會對大股東的監管；外部的監管主要是市場監管部門如證監會、媒體等對大股東行為的監管。筆者建議，擴大投資主體的范圍，允許并引導和擴大保險公司、基金或養老金等機構持股。即借鑒外國擴大機構投資者（institutional investors）范圍，提高機構者的持股比例，“機構投資者是指在金融市場從事證券投資的法人機構，主要有保險公司，養老基金和投資基金、證券公司、銀行等。我國目前的機構投資者主要是具有證券自營業務資格的證券機構，符合國家有關政策法規的投資管理基金等”。這些機構投資者往往具有雄厚的資金、獲取信息的能力較強以及投資上的技術優勢，這樣當中小股東利益受損時，機構投資者可以是其依賴的力量，因為中小股東可以與機構投資者聯合對大股東制約監督，改變大股東的控股地位。所以機構投資者的價值不只是表現在穩定市場方面，而且對于提高股東在公司中的監管力度以及促進公司治理結構完善方面起著重要作用。目前歐美的很多企業都有更注重加強與投資者，尤其是與機構投資者的聯系和溝通，這樣一方面保持公司經營的透明度，另一方面也增強了公司在市場上的良好形象。與此同時，機構投資者為保證持續獲利也愿意通過各種方式加大對企業的影響力并獲得長期合作的機會。

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