電子商務(wù)證據(jù)的綜合采集與使用

【摘要】電子商務(wù)的證據(jù)包括兩個(gè)方面：一方面是基于電子商務(wù)介質(zhì)的特殊性所形成的數(shù)據(jù)電文證據(jù)；另一方面則是根據(jù)交易當(dāng)事人的行為所形成的證據(jù)。二者共同構(gòu)成了電子商務(wù)證據(jù)規(guī)則的體系。在電子商務(wù)的爭端中，應(yīng)綜合運(yùn)用交易平臺(tái)及交易平臺(tái)以外的證據(jù)，以證明交易的成立、生效、履行、解除等諸問題。

【關(guān)鍵詞】電子商務(wù) 證據(jù)體系 綜合采集

電子商務(wù)基于其特殊的訊息傳輸介質(zhì)而具有與傳統(tǒng)交易不同的證據(jù)種類、證據(jù)效力體系與證據(jù)使用規(guī)則。由于電子商務(wù)中數(shù)據(jù)電文的特殊存在方式，故作為一種特殊的證據(jù)被搜集、保全與使用，法律界對此問題進(jìn)行了較多專門性的探討。但值得注意的是，電子商務(wù)法律制度并不能游離于合同法等民商事法律制度之外，因而電子商務(wù)中的證據(jù)規(guī)則應(yīng)當(dāng)同合同法等民事法律領(lǐng)域所確立的證據(jù)規(guī)則結(jié)合使用來全面、系統(tǒng)地證明交易的當(dāng)事人、交易（合同）的成立與履行。例如電子交易平臺(tái)以外的通訊記錄、實(shí)體看驗(yàn)、支付憑證等等也可以成為重要的證據(jù)或佐證。因而，電子商務(wù)的證據(jù)種類應(yīng)當(dāng)包括兩個(gè)方面：一方面是基于電子商務(wù)介質(zhì)的特殊性所形成的數(shù)據(jù)電文證據(jù)；而另一方面則是根據(jù)交易當(dāng)事人的行為（包括不作為）所形成的證據(jù)，二者共同構(gòu)成了電子商務(wù)證據(jù)規(guī)則的體系。

數(shù)據(jù)電文、支付憑證及其他外部證據(jù)

利用數(shù)據(jù)電文進(jìn)行交易訊息傳輸是電子商務(wù)區(qū)別于傳統(tǒng)合同交易的核心，因而數(shù)據(jù)電文也是記載電子交易達(dá)成（意思到達(dá)）與否和履行與否的核心證據(jù)。特別是在互聯(lián)網(wǎng)世界急劇拓展的今天，電子商務(wù)已經(jīng)不僅僅局限于大宗的商品訂單，越來越多網(wǎng)上交易、網(wǎng)上勞務(wù)服務(wù)等都成為電子商務(wù)的應(yīng)用領(lǐng)域，而其中的洽談、磋商、履約以及一些交易中的補(bǔ)救措施的信息都被記載于數(shù)據(jù)電文之中。這種信息既包括能為各種操作系統(tǒng)軟件所翻譯，能為一般人所識(shí)別的意思表達(dá)；也包括以機(jī)器語言或代碼形式在計(jì)算機(jī)存儲(chǔ)設(shè)備中保留的信息。一方面這種信息的存儲(chǔ)介質(zhì)所存儲(chǔ)的信息具有客觀性，是一種游離于當(dāng)事人掌控的客觀存在，可以有效存在于機(jī)器的存儲(chǔ)系統(tǒng)與網(wǎng)絡(luò)服務(wù)系統(tǒng)；另一方面，這種信息又缺乏傳統(tǒng)交易中雙方簽章這一不易篡改的特性，會(huì)出現(xiàn)機(jī)器故障、技術(shù)篡改或者其他的差錯(cuò)與滅失的風(fēng)險(xiǎn)。因而對于數(shù)據(jù)電文的可靠性要依托于電子數(shù)據(jù)特有的提取與保全方式來保證數(shù)據(jù)信息的精準(zhǔn)與可信。

電子商務(wù)的特征主要集中在訂單的磋商階段，即利用電子介質(zhì)進(jìn)行信息傳輸生成合約。而隨著電子支付業(yè)務(wù)的迅猛發(fā)展，網(wǎng)上的電子支付也成為重要的支付手段，電子支付的信息已成為合同履行的重要憑證。在電子支付過程之中存儲(chǔ)于第三方金融機(jī)構(gòu)信息系統(tǒng)的支付記錄，既具有客觀性、中立性與準(zhǔn)確性等特點(diǎn)，也可以以紙質(zhì)介質(zhì)輸出。即使由交易平臺(tái)運(yùn)營商提供的一些專門支付產(chǎn)品，也往往同網(wǎng)上銀行相結(jié)合，同樣具有上述特性。除電子支付外，一些電子商務(wù)的當(dāng)事人有時(shí)會(huì)選擇網(wǎng)上商談、網(wǎng)下交付的方式進(jìn)行交易，當(dāng)事人支付的憑據(jù)既是傳統(tǒng)交易的履約證明，也同樣是電子商務(wù)的履約證據(jù)。

除上述能夠證明電子商務(wù)合同成立與履行的證據(jù)之外，在現(xiàn)實(shí)中能夠證明雙方意思表示的具有證明力的證據(jù)仍然很多，主要是與標(biāo)的物有關(guān)的憑證，例如賣方所交付的倉單、賣方的發(fā)貨憑證、雙方磋商過程中的通話記錄（錄音）等都能證明電子商務(wù)合同成立與履行情況的一個(gè)方面或者一方履行給付義務(wù)的情形；如果在數(shù)據(jù)電文真實(shí)性無法推斷的情形下，可以從雙方對履行義務(wù)的態(tài)度作為合同成立與否的佐證。

能為第三方交易平臺(tái)所保全的綜合證據(jù)

在傳統(tǒng)交易中，如無法律的特殊規(guī)定，交易的當(dāng)事人負(fù)責(zé)對各自的主張舉出其搜集到的證據(jù)。與傳統(tǒng)交易中的證據(jù)體系不同，在電子商務(wù)的證據(jù)體系形成的過程中，提供中介服務(wù)的第三方具有舉足輕重的作用。《電子簽名法》頒布以來，對于大宗的電子商務(wù)，可以通過由雙方當(dāng)事人專有并控制的電子簽名替代紙質(zhì)合同中的簽章，并依據(jù)電子簽名數(shù)據(jù)的專屬性取得與簽章同等的法律效力。但電子簽名的解密、失密同樣是在電子商務(wù)中需要防范的法律風(fēng)險(xiǎn)。而在大多數(shù)的網(wǎng)絡(luò)交易中，大量的交易證據(jù)仍需要依靠交易過程中保留在交易平臺(tái)系統(tǒng)內(nèi)部的電子記錄，這些電子記錄的使用和保存仍然是網(wǎng)上交易過程中必不可少的證據(jù)，而這種證據(jù)的提供、認(rèn)定與保全仍然離不開交易平臺(tái)（第三方）所制定的相關(guān)規(guī)則。

所謂第三方電子商務(wù)交易平臺(tái)是指在電子商務(wù)活動(dòng)中為交易雙方或多方提供交易撮合及相關(guān)服務(wù)的信息網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)總和，在目前提供網(wǎng)上交易信息和交易場所的網(wǎng)上商城是最普遍的交易平臺(tái)類型。我國現(xiàn)有政策法規(guī)強(qiáng)調(diào)：提供網(wǎng)上交易相關(guān)服務(wù)的交易平臺(tái)，應(yīng)具備一定物質(zhì)條件，包括資金、設(shè)備、技術(shù)管理人員等，同時(shí)也要求具有相應(yīng)的數(shù)據(jù)存儲(chǔ)與保全條件。目前的大多數(shù)電子交易，特別是普通消費(fèi)者參與的電子交易都是借助第三方電子商務(wù)交易平臺(tái)來完成的，在服務(wù)商提供的交易平臺(tái)上進(jìn)行交流與磋商，而訂單的生成、支付等許多交易的關(guān)鍵環(huán)節(jié)也都是借助服務(wù)商依據(jù)其交易規(guī)則所設(shè)定的程序完成的，因而第三方交易平臺(tái)中實(shí)際上存儲(chǔ)有大量關(guān)涉電子商務(wù)的證據(jù)。第三方交易平臺(tái)實(shí)際上也是“第三方數(shù)據(jù)電文保管服務(wù)系統(tǒng)”。在實(shí)踐中，“第三方數(shù)據(jù)電文保管”主要包括以下可以作為證據(jù)使用的內(nèi)容：

原本文件。一般而言，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商和交易中介的服務(wù)器均能在用戶發(fā)送或接收郵件的同時(shí)予以同步保管，這也是目前電子商務(wù)平臺(tái)利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)能夠?qū)崿F(xiàn)交易的真實(shí)、安全、有效的基本保證。作為證據(jù)使用的書面文本，通常需要提供原始文本，一般認(rèn)為這種文本文件“不但包括文件內(nèi)容，還包括其原始的文件格式和其他隱含的信息等都必須保持其生成（發(fā)送）時(shí)的原始狀態(tài)。”只有第三方交易平臺(tái)能夠?qū)崿F(xiàn)上述保管義務(wù)，才能夠達(dá)到《第三方電子商務(wù)交易平臺(tái)服務(wù)規(guī)范》所要求的“有保障交易正常運(yùn)營的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)和安全環(huán)境”。

數(shù)據(jù)備份。為了保障交易安全，除原本文件外，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的運(yùn)營方或交易平臺(tái)應(yīng)當(dāng)對電子商務(wù)的數(shù)據(jù)予以備份，這種數(shù)據(jù)備份應(yīng)當(dāng)具有長效性，在民事糾紛的訴訟時(shí)效內(nèi)都應(yīng)當(dāng)為交易雙方的當(dāng)事人予以保留；還應(yīng)當(dāng)具有可讀性，數(shù)據(jù)備份既表現(xiàn)對原始數(shù)據(jù)以機(jī)器語言的形勢在系統(tǒng)內(nèi)部存儲(chǔ)，也表現(xiàn)為數(shù)據(jù)備份可通過一定的設(shè)備準(zhǔn)確無誤地還原為可視、可讀取的文本。相關(guān)立法鼓勵(lì)第三方交易平臺(tái)通過獨(dú)立的數(shù)據(jù)服務(wù)機(jī)構(gòu)對其信息進(jìn)行異地備份及提供對外查詢、下載等服務(wù)。

身份認(rèn)證、其他信息及爭議解決程序中的相關(guān)記載

開辦網(wǎng)上交易市場的第三方交易平臺(tái)的經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)有義務(wù)保證交易人的主體適格，核實(shí)市場參與方的真實(shí)身份，并將當(dāng)事人的身份信息予以保存。為保證交易當(dāng)事人的履約能力，也可要求當(dāng)事人根據(jù)其經(jīng)營的商品類型與經(jīng)營規(guī)模，繳納一定的保證金。對市場參與方所提供的商品（服務(wù)）信息的合法性、真實(shí)性進(jìn)行初步審查，并保全交易方對商品（服務(wù)）的相關(guān)描述，這些重要的描述內(nèi)容應(yīng)該包括商品質(zhì)量、服務(wù)內(nèi)容等。其他相關(guān)的服務(wù)信息如訂單保管、查詢等也應(yīng)當(dāng)能進(jìn)行有效保存，作為合同履行與否的重要佐證。

成熟的交易市場往往制定有適用于本交易平臺(tái)的交易規(guī)則、投訴機(jī)制與爭端解決途徑，并要求有交易意愿的當(dāng)事人在注冊之時(shí)做出遵從該種規(guī)則的承諾。電子商務(wù)當(dāng)事人在爭端解決過程中的投訴、商談與第三方之間所進(jìn)行的調(diào)處與仲裁都包含有爭議雙方對合同的成立、效力等問題的陳述，如果爭端在交易平臺(tái)內(nèi)部得不到解決而進(jìn)入法律程序，則保存在交易平臺(tái)的爭議解決中的相關(guān)記載則可以作為有關(guān)證據(jù)使用。

電子商務(wù)中證據(jù)的采集問題

從事電子商務(wù)的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)注意證據(jù)的搜集與保全，既要具有搜集電子證據(jù)的技術(shù)與能力，也要具有保存電子數(shù)據(jù)之外的其他憑證的防風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)。當(dāng)事人證據(jù)的采集從操作性而言主要包括確認(rèn)簽名、保全頁面、固定時(shí)間、搜集電子數(shù)據(jù)以外的其他證據(jù)等幾個(gè)方面。

電子簽名具有同紙質(zhì)合同簽章相同的特征與證明力，依照《電子簽名法》的規(guī)定，訂立合同標(biāo)的金額高于5萬元人民幣的網(wǎng)上交易，第三方交易平臺(tái)應(yīng)提示交易雙方使用電子簽名。電子簽名基于數(shù)據(jù)的獨(dú)特性與加密措施，提供了類似指紋的數(shù)據(jù)證明體系，因而在電子商務(wù)中，使用電子簽名是規(guī)避商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的首要選擇。在沒有使用電子簽名的交易，或者為了防止電子簽名的失密，還要對電子交易的相關(guān)頁面進(jìn)行拷貝，這些重要的頁面主要應(yīng)當(dāng)包括訂單的商談頁面與訂單的生成頁面，以及當(dāng)時(shí)人就運(yùn)輸、倉儲(chǔ)等問題所做的約定。《合同法》、《電子簽名法》與相關(guān)的國際貨物銷售公約中都將數(shù)據(jù)電文的發(fā)出或到達(dá)時(shí)間視為具有法律意義的意思表示發(fā)生法律效力的時(shí)間，因而數(shù)據(jù)電文的生成時(shí)間、進(jìn)入系統(tǒng)以及到達(dá)對方系統(tǒng)的時(shí)間具有重要的法律意義。當(dāng)事人在糾紛發(fā)生時(shí)應(yīng)當(dāng)及時(shí)提取其有關(guān)電子信息在互聯(lián)網(wǎng)系統(tǒng)內(nèi)的“網(wǎng)絡(luò)時(shí)間”，將文本發(fā)送的“本地時(shí)間”與“網(wǎng)絡(luò)時(shí)間”結(jié)合提取并固化。除此之外，電子數(shù)據(jù)以外屬于傳統(tǒng)證據(jù)的相關(guān)單據(jù)、憑證等也要留心保存，既可以同數(shù)據(jù)電文結(jié)合使用，也可以在數(shù)據(jù)電文滅失、失密或被人為篡改的情況下，作為電子商務(wù)的主要證據(jù)使用。

（作者單位：河北工程大學(xué)文學(xué)院法律系）

責(zé)編/豐家衛(wèi)（實(shí)習(xí)）