誰幫企業高管把控職業風險

隨著商業經濟的迅猛發展，第三者起訴董事及高管人員的案件層出不窮，越來越多的公司高級管理人員意識到，自己的能力和自身所承擔的責任并不對等。隨著監管機構對企業的監管力度日趨增大，尤其是《公司法》、《證券法》等相關法律，要求企業高管為自身的過錯或過失行為承擔民事賠償責任。由于涉及此類賠償責任的賠償金額往往比較巨大，而企業高管個人財產、收入與其可能承擔的風險并不匹配，客觀上需要董事及高管責任保險幫助企業高管人員轉移風險。為防止公司高管無法承擔風險帶來的損失，董事及高管責任保險市場逐漸成熟起來。

通常，企業高管面臨的如下三類常見職業風險，可以通過董事及高管責任保險予以轉移。

與公司損失相關的職業風險

《公司法》第二十一條規定：公司的控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員不得利用其關聯關系損害公司利益。違反前款規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。第一百一十三條規定：董事會的決議違反法律、行政法規或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。但經證明，在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，則該董事可以免除責任。第一百五十條規定：董事、監事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。

高管的職位令人羨慕，但承擔的責任也比較重大，工作中出現的任何疏忽和不當，都可能會給當事人和公司帶來巨大的損失。當發生糾紛時，為確保賠償請求的實現，索賠方往往在起訴公司的同時，將董事及高管人員列為共同被告，甚至將董事及高管列為直接被告，這將有可能使董事及高管在今后的職業生涯中背負“包袱”。對此，除非企業與高管之間有補償協議，否則，不能用企業的資金支付賠償款項。

面對這種情形，企業董事及高管人員可以通過責任險的方式將此類風險進行轉嫁。例如，《都邦財產保險股份有限公司董事及高級職員責任保險條款》第三條規定：被保險個人在以其身份執行職務的過程中，由于單獨或共同的過錯行為導致第三者遭受經濟損失，應依法由被保險個人承擔的經濟賠償責任，且被保險個人不能從被保險公司獲得賠償的，保險人按本保險合同的約定負責賠償；或者由被保險個人依照法律要求或許可以從被保險公司獲得賠償的，保險人按本保險合同的約定，代替被保險公司在被保險個人所受損失范圍內負責賠償。這樣就極大地降低了董事及高管的職業風險。

與證券市場相關的職業風險

《證券法》第六十九條規定：發行人、上市公司公告的招股說明書、公司債券募集辦法、財務會計報告、

上市報告文件、年度報告、中期報告、臨時報告以及其他信息披露資料，如有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發行人、上市公司應當承擔賠償責任；發行人、上市公司的董事、監事、高級管理人員和其他直接責任人員，以及保薦人、承銷的證券公司，應當與發行人、上市公司承擔連帶賠償責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外；發行人、上市公司的控股股東、實際控制人有過錯的，應當與發行人、上市公司承擔連帶賠償責任。

據咨詢公司通能太平（Tillinghast-Towers Perrin）的調查顯示，50%的索賠案件是由股東和投資者提出的，美國平均每起股東集體訴訟案的和解金額為1650萬美元。截止到2008年底，我國約有1萬名投資者成為虛假陳述民事賠償案件的原告，涉及索賠標的金額大約在10億左右，90%的投資者通過和解或判決獲得了賠償；2009年，有多家被提出股東訴訟的公司結案，其中就包括參與人數最多、索賠金額最大的東方電子案（6000多名投資者獲得4.42億元人民幣的賠償）。若在證券市場上出現公司敗訴的情形，企業高管人員將苦不堪言。此時，如果合理利用董事及高管責任保險，就能夠在一定程度上轉移職業風險。例如《平安高新技術企業董事會監事會高級管理人員職業責任保險條款》第三條規定：在保險期間或本保險合同載明的追溯期內，被保險人在履行董事、監事及高級管理人員的職務時，因不當行為致使第三者受到損失，由第三者在保險期間內首次向被保險人提出損害賠償請求時，依照中華人民共和國法律（不包括港澳臺地區法律），應由被保險人承擔的經濟賠償責任，保險人根據本保險合同的約定負責賠償。前述不當行為是指董事、監事或高級管理人員在執行其公司職務時，實際的或被指稱的違反職責、違反信托、疏忽、錯誤、錯誤陳述、誤導性陳述、遺漏、違反授權、應作為而不作為及其他不當行為。

這樣，當公司代董事承擔對股東或第三者的賠償責任時，董事及高管責任保險可以將公司責任轉嫁予保險人，避免公司因承擔高昂的賠償責任及法律費用而導致股東利益受損。

與雇員關系有關的職業風險

2003年，美國的雇員索賠事件總數占全部針對高管人員訴訟案件的35%左右，成為美國高管職業風險的第二大來源。與雇員關系有關的職業風險主要包括：不當的解雇、違背勞動合同、與雇傭有關的不實陳述、不當處罰、不當剝奪事業機會、遭受騷擾/羞辱/歧視/誹謗、工會或其他類似團體、雇傭情況/工作場所安全等。2008年，《勞動合同法》的實施進一步增加了此類風險發生的幾率。因此，許多公司都會為雇員索賠風險，在董事及高管責任保險的基礎上，擴展購買與雇員賠償有關的附加險。

例如《平安董事、監事和高級管理人員責任保險條款》第九條，將員工與企業發生勞動爭議后給企業造成的損失納入了賠償責任，賠償對象不僅僅局限于董事及高管人員，而是將范圍擴大到包括被保險公司過去、現在或將來的雇員或其代表基于其所遭遇的實際的，或被指稱的下列行為而向任何被保險個人提出的索賠：不當終止雇傭、與不當終止雇傭有關的自然正義的拒絕、解雇或終止雇傭、對口頭或書面雇傭合同或準雇傭合同的違反、與雇傭相關的不實陳述、對雇傭歧視法律（包括工作場所及性騷擾）的違反、不當未雇傭或未升遷、不當處罰、不當剝奪事業機會、未給予終身職位、有疏忽的考核、對隱私權的侵犯、與雇傭有關的誹謗、或與雇傭有關的不當施加情緒壓力等等。

通過董事及高管責任保險有效化解公司在經營過程中因雇員提起索賠的風險，保障董事及高管人員在履行職務時面臨的索賠風險，同時加強公司治理結構的完善和優化，樹立投資者信心，有效地保護股東權益。

從國外的經驗來看，許多企業管理人員會把公司投保責任保險作為其能夠任職該公司董事及高管人員的前提條件，以避免自己因非自身原因而成為訴訟對象。這是因為從經營的角度來看，企業高管必須能夠捕捉到“風險”信息，并做出客觀分析及風險防范措施，為企業積極尋找發展機會。但由于高管對公司事務的優先參與使風險增大，通過董事及高管責任保險則可有效分散高管人員任職的風險，使企業高管具備足夠的抗風險能力，保持公司對高管人員的吸引力，有助于充分調動企業高管的工作積極性并激發其經營管理潛能。