全流通對上市公司關(guān)聯(lián)交易的影響與對策

（江蘇理工學(xué)院財務(wù)處 江蘇常州213001）

2010年11月，28家創(chuàng)業(yè)板公司 “小非”解禁，隨后中國石油“大非”解禁，中國石油變成全流通公司，滬市的流通股股本占總股本比例達(dá)70%，滬市流通市值接近總市值的80%，滬深股市邁入了真正全流通時代。隨著全流通時代的來臨，正確認(rèn)知全流通環(huán)境下的上市公司關(guān)聯(lián)交易，構(gòu)建全面有效的監(jiān)管體系具有重要的現(xiàn)實意義。

一、全流通背景下關(guān)聯(lián)交易的新變化

（一）關(guān)聯(lián)交易隱形化

關(guān)聯(lián)交易隱形化，是指上市公司通過謀劃，將關(guān)聯(lián)方之間的交易轉(zhuǎn)換為非關(guān)聯(lián)方之間的交易，但實質(zhì)仍是關(guān)聯(lián)交易，借以規(guī)避相關(guān)準(zhǔn)則、規(guī)定等約束，實現(xiàn)其操縱利潤目的的一種不良行為。有些上市公司在進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易時，處理及信息的披露都違背了“實質(zhì)重于形式”原則，是因為上市公司的大股東 （或控股股東）為了各自的利益，此前已和非關(guān)聯(lián)方有私下之約，這樣實際上就將關(guān)聯(lián)交易隱形化了，造成相關(guān)準(zhǔn)則、規(guī)定無法對其違規(guī)交易進(jìn)行規(guī)范的后果。

（二）關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化

由于我國大部分上市公司與其集團(tuán)公司有著天然的聯(lián)系，政府部門已經(jīng)出臺了一些規(guī)定進(jìn)行了限制，由上市公司控股股東直接幫助上市公司操縱利潤的空間大大壓縮，但通過關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化的處理，可以增加收入，也可以提高毛利率，還可以變相沖減費(fèi)用，具體的操作方法有很多種，比如原關(guān)聯(lián)企業(yè)向擬上市企業(yè)低價提供原材料，或高價購買產(chǎn)品，或?qū)ζ髽I(yè)財務(wù)費(fèi)用進(jìn)行報銷，關(guān)聯(lián)的交易就由此變得非關(guān)聯(lián)化，躲避了那些限制其交易的規(guī)定。

（三）關(guān)聯(lián)交易復(fù)雜化

關(guān)聯(lián)交易的交易對象包括有形資產(chǎn)、股權(quán)、債權(quán)、盈利機(jī)會以及專利、專有技術(shù)、商標(biāo)、土地使用權(quán)等無形資產(chǎn)，隨著全流通的深入，行為（如提供勞務(wù)、代理等）也成為關(guān)聯(lián)交易的交易對象。以前上市公司在進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易時收益主體一般是管理者，現(xiàn)在關(guān)聯(lián)交易的收益主體不僅包括上市公司管理當(dāng)局，而且還包括上市公司的大股東、政府官員以及關(guān)聯(lián)企業(yè)。

二、全流通對上市公司的積極影響

（一）易于并購重組，有助于提升經(jīng)營能力

全流通環(huán)境下企業(yè)的經(jīng)營管理能力得到提高，并購能夠改善上市公司治理結(jié)構(gòu)，提高了上市公司水平，提升了公司市場價值，同時并購方還可以獲得通過并購之后因股價上漲而獲得的利益，這一點也大大激發(fā)了并購者的參與熱情。這有利于形成證券市場對上市公司的優(yōu)勝劣汰機(jī)制，利于上市公司更好的融資。

（二）股東權(quán)力牽制，提升公司治理水平

全流通之前，股權(quán)高度集中是我國上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的一個顯著特點，單一大股東對公司擁有絕對控制權(quán)，幾乎完全壟斷控制整個市場，侵害了中小投資者和債權(quán)人的關(guān)聯(lián)交易活動，而很少受到中小股東的監(jiān)督制約。全流通后，公司股權(quán)重新分置，股權(quán)結(jié)構(gòu)分散，就會出現(xiàn)相互牽制的情況，多個股東的不良決策將會影響整個股東的權(quán)利。如果大股東要通過關(guān)聯(lián)方交易侵占中小股東利益，這種行為最終將反映到股票價格上來，從而降低包括大股東在內(nèi)所有股東所持有的股份的市場價格，因此大股東在進(jìn)行非公允關(guān)聯(lián)方交易時必然要考慮對股價帶來的影響，自身利益得失將會有效約束大股東進(jìn)行此類交易，進(jìn)而也能權(quán)衡中小股東的利益，最終使企業(yè)整體利益得到穩(wěn)定發(fā)展。

（三）股東利益趨同，提升盈利水平

全流通之后，隨著流通股東與非流通股東利益趨同，通過“借殼上市”和“整體上市”將優(yōu)質(zhì)企業(yè)帶入資本市場，上市公司得以利用其融資平臺和自身實力進(jìn)行產(chǎn)業(yè)擴(kuò)張。在大股東占用流通股絕對優(yōu)勢情況下，在市場上包括中小股東，債權(quán)人在內(nèi)的所有參與者，必然是要在看重企業(yè)的盈利能力的前提下，然后才會進(jìn)行大規(guī)模投資活動。股市的主導(dǎo)力量由以往的“莊家”轉(zhuǎn)變?yōu)榱舜蠊蓶|。在2010年，股市主導(dǎo)力量是產(chǎn)業(yè)資本，產(chǎn)業(yè)資本的擴(kuò)張，體現(xiàn)了企業(yè)的發(fā)展在持續(xù)變好，盈利能力逐步增強(qiáng)。在全流通背景下，這種企業(yè)的盈利能力最終會體現(xiàn)在股價上。

（四）股價波動減小，推動股票市場的發(fā)展

在全流通的市場中，如果股價過高，超過了實際價值，大股東就可能選擇部分套現(xiàn)；如果股價過低，就可能逢低吸納，增強(qiáng)控股地位。所以說，全流通對股票市場有很好的調(diào)節(jié)作用。在全流通市場里，上市公司通過估值比較，采用大規(guī)模融資或增發(fā)，使市場向其市場預(yù)期靠攏，在市場比較低迷的時候，通過回購使它的價值得到提升。可見，全流通使得上市公司行為逐漸市場化，從而使股價的波動相對較小。

三、全流通對上市公司的消極影響

（一）控股股東謀求私利，導(dǎo)致虛假信息披露

在全流通市場條件下，受利益驅(qū)動影響，上市公司控股股東在信息披露方面會存在更多不法行為：虛假信息披露與內(nèi)幕交易、操縱市場配合；選擇性披露更為普遍；并購重組中虛假披露更加頻繁等。隨著全流通市場日漸活躍，證券市場陸續(xù)出現(xiàn)了發(fā)布不真實信息或利用內(nèi)幕信息同二級市場相互配合來獲取暴利的案件，雖然有些相關(guān)責(zé)任方因涉嫌信息披露違規(guī)、內(nèi)幕交易和操縱股價等不法行為已被監(jiān)管部門立案稽查，但是仍然是屢禁不止，原因在于信息披露問題沒有得到很好的核查和監(jiān)管。

（二）控股股東操縱股價，損害中小股東利益

在全流通條件下，上市公司的大小股東與公司股價有了直接的聯(lián)系，控股股東與中小股東在利益實現(xiàn)上趨于一致。可是長期以來存在上市公司信息披露不規(guī)范，保護(hù)中小企業(yè)利益不健全的法律制度，這些條件可能導(dǎo)致財務(wù)上出現(xiàn)新的風(fēng)險。控股股東在股權(quán)分置條件下大多是只通過關(guān)聯(lián)交易從上市公司獲取利益，全流通增加了通過二級市場獲取資本利益的途徑，在全流通的市場中，如果股價過高，超過了實際價值，大股東就可能選擇部分套現(xiàn)；如果股價過低，控股股東就可以采取轉(zhuǎn)移資產(chǎn)從公司上獲得利益，導(dǎo)致控股股東為了謀求自身利益最大化，通過操縱利潤和有選擇的信息披露等手段，侵蝕中小股東利益，進(jìn)而導(dǎo)致企業(yè)在財務(wù)上面臨新的風(fēng)險。

（三）侵占公司資源，導(dǎo)致管理制度出現(xiàn)漏洞

全流通下，“一股獨大”的問題依舊存在，大股東仍然可能會“掏空”上市公司資源。大股東持股比例降低，企業(yè)的凈資產(chǎn)收益率也會降低，使侵占公司資源的可能性和有效性增大，大股東為了獲得較大的利益可能會通過更加隱蔽的關(guān)聯(lián)交易侵占公司資產(chǎn)，進(jìn)而損害公司和中小股東的利益。上市公司可以在股票上市前先把企業(yè)內(nèi)的一些尚未公開的信息透露給關(guān)系較好的投資機(jī)構(gòu)，聯(lián)手進(jìn)行內(nèi)幕交易或操縱市場，控股股東為了能有滿意的股價，就會放松管理層公司財務(wù)上的不當(dāng)處理，最終使得企業(yè)管理體制形同虛設(shè)。

（四）內(nèi)部操控復(fù)雜，導(dǎo)致監(jiān)管難度加大

全流通市場環(huán)境下，市場出現(xiàn)的新形勢和新變化，為上市公司進(jìn)一步提高質(zhì)量提供了難得的發(fā)展機(jī)遇，但同時也對上市公司的監(jiān)管提出了新的挑戰(zhàn)。上市公司以及相關(guān)主體的行為動機(jī)和行為模式發(fā)生了改變。上市公司大小股東，管理層人員把關(guān)注點放在了二級市場的股價上，使得之前的操縱利潤，比如內(nèi)部交易與二級市場操縱相結(jié)合，使規(guī)避監(jiān)管的方式更加復(fù)雜，手段也更為隱蔽。控股股東可以要求上市公司在融資、資產(chǎn)重組后，對上市公司的資產(chǎn)、業(yè)績、經(jīng)營環(huán)境進(jìn)行有選擇的披露，創(chuàng)造出利于大股東獲利的交易環(huán)境。部分高層管理人員為了追求眼前的短期利益，在信息披露上耍手段。

四、建議與對策

（一）法律監(jiān)管

1.完善《公司法》，加強(qiáng)對上市公司關(guān)聯(lián)交易的治理力度。建立健全懲罰機(jī)制，加大懲處力度，保證法規(guī)貫徹執(zhí)行。對非公允關(guān)聯(lián)交易應(yīng)進(jìn)行懲罰，這樣才能有效地遏制上市公司管理層的肆意違規(guī)行為，維護(hù)證券市場的正常秩序，保護(hù)投資者特別是中小投資者的合法權(quán)益。

2.完善稅法的相關(guān)規(guī)定，強(qiáng)化關(guān)聯(lián)交易價格的法律監(jiān)管。針對我國市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展現(xiàn)狀，需要進(jìn)一步完善我國的轉(zhuǎn)移定價稅制。一是擴(kuò)大轉(zhuǎn)移定價稅制的控制范圍。修訂有關(guān)法規(guī)，將轉(zhuǎn)移定價的主體由外商投資企業(yè)和外國企業(yè)，擴(kuò)大到國有企業(yè)、集體企業(yè)、私營企業(yè)，把企業(yè)與境內(nèi)關(guān)聯(lián)方交易納入控制范圍。二是制定完善的調(diào)整轉(zhuǎn)移定價的方法。明確什么是合理方法，各種方法都應(yīng)附有詳細(xì)的說明以及數(shù)學(xué)公式，以便于基層稅務(wù)機(jī)關(guān)根據(jù)不同情況選擇使用。三是試行預(yù)約定價制。企業(yè)按認(rèn)可的價格進(jìn)行交易，稅務(wù)部門不再進(jìn)行審查、調(diào)整。預(yù)約定價制的實質(zhì)是對關(guān)聯(lián)企業(yè)轉(zhuǎn)移定價是否符合正常交易標(biāo)準(zhǔn)的事前判定。四是進(jìn)一步明確納稅人對轉(zhuǎn)移定價的舉證責(zé)任。我國應(yīng)在稅法中進(jìn)一步明確納稅人的舉證責(zé)任，如果納稅人不能證實其轉(zhuǎn)移定價的合理性，稅務(wù)部門可以進(jìn)行調(diào)整。

3.完善《證券法》對上市公司關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管。一是優(yōu)化上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)。需要完善我國《證券法》的相關(guān)規(guī)定，在保護(hù)投資者利益的前提下，采用合理的方式實現(xiàn)國有股份的流通和股權(quán)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化配置，在股權(quán)結(jié)構(gòu)得到合理配置后，公司治理結(jié)構(gòu)的完善應(yīng)能體現(xiàn)委托者、受托者和管理者之間的相互制約與監(jiān)督。二是利用法律手段，建立、健全信息披露制度。隨著我國證券市場的發(fā)展，新的關(guān)聯(lián)交易形式不斷涌現(xiàn)，對關(guān)聯(lián)交易的信息披露提出了更高要求，關(guān)聯(lián)交易的信息披露是證券市場信息披露永恒的話題。針對高風(fēng)險公司容易操縱關(guān)聯(lián)交易的特點，對高風(fēng)險公司關(guān)聯(lián)交易披露應(yīng)從披露范圍、披露內(nèi)容等方面從嚴(yán)把握。

4.細(xì)化證券交易所的上市規(guī)則。由于關(guān)聯(lián)交易對證券市場所帶來的負(fù)面影響范圍大，影響程度深，對其監(jiān)管也必須從源頭抓起。因此，應(yīng)當(dāng)從關(guān)聯(lián)方的界定、關(guān)聯(lián)交易重要性的判斷標(biāo)準(zhǔn)以及關(guān)聯(lián)交易定價政策的信息披露等三個方面進(jìn)一步完善 《股票上市規(guī)則》。

（二）會計監(jiān)管

由于證券市場在市場經(jīng)濟(jì)中的重要作用，所以為了實現(xiàn)證券市場的效率和公平，會計監(jiān)管成為一種制度選擇。制度包括正式規(guī)則、非正式約束以及實施機(jī)制，三者共同決定制度整體效率及效果。

1.結(jié)合我國現(xiàn)有監(jiān)管機(jī)制，完善會計監(jiān)管實施機(jī)制。完善會計監(jiān)管制度實施機(jī)制，重點要解決好：權(quán)力和責(zé)任相結(jié)合，動力和壓力相結(jié)合，監(jiān)管各部門之間相互制約、相互監(jiān)督、相互合作，及時發(fā)現(xiàn)會計監(jiān)管存在的問題，防止舞弊和錯誤的發(fā)生。監(jiān)管部門之間往往存在責(zé)任不清等問題，可以考慮增設(shè)公共監(jiān)督管理委員會，最好是由國務(wù)院授權(quán)，主要由獨立投資者代表、政府司法部門、經(jīng)濟(jì)學(xué)知名學(xué)者組成，有能力、有權(quán)力對監(jiān)管部門之間的問題做出裁決，分清責(zé)任，責(zé)令其限期改正。

2.結(jié)合我國現(xiàn)有經(jīng)濟(jì)環(huán)境，實施關(guān)聯(lián)交易的會計控制。上市公司處于配股的關(guān)鍵時刻，或面臨特別處理的壓力、面對摘牌的威脅，地方政府就會通過行政手段對其實施資產(chǎn)重組，給予財政補(bǔ)貼，迫使銀行減息甚至免息，業(yè)績就會明顯提高，最終達(dá)到配股目標(biāo)，或者免于特別處理和逃脫摘牌。正是這些不合理的行政干擾存在，使得上市公司的經(jīng)營業(yè)績往往真?zhèn)坞y辨，證券市場資源配置功能受到了嚴(yán)重的扭曲。無疑，我國證券市場所固有的這些深層次問題，都不是會計監(jiān)管本身能解決的，然而這些問題又在事實上影響和制約著會計監(jiān)管活動的有效實施。

3.切實、有效地實施行政會計監(jiān)管，規(guī)范上市公司的關(guān)聯(lián)交易。判斷一個國家會計監(jiān)管體系優(yōu)劣標(biāo)準(zhǔn)不是看這個國家采用什么形式，而要看內(nèi)容實質(zhì)。雖然行政監(jiān)管有其特殊干擾性，會扭曲整個資本市場的資源配置，但是實施行業(yè)監(jiān)管舉措比較符合我國國情，需要采取包括會計監(jiān)管的手段和方法。在考慮適合我國國情時，還要考慮國際經(jīng)濟(jì)發(fā)展趨勢，結(jié)合世界經(jīng)濟(jì)一體化的現(xiàn)實，加大經(jīng)濟(jì)國際化的研究力度。

（三）社會監(jiān)管

一是紀(jì)檢機(jī)構(gòu)應(yīng)維護(hù)法律法規(guī)，檢查政策和決議的執(zhí)行情況，協(xié)助監(jiān)管建設(shè)和組織協(xié)調(diào)工作，保證政令暢通，維護(hù)行政紀(jì)律，改善行政管理，提高行政效能。二是審計機(jī)構(gòu)通過揭露和制止、處罰等手段，來制約經(jīng)濟(jì)活動中各種消極因素，有助于各種經(jīng)濟(jì)責(zé)任的正確履行和社會經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展。三是工商機(jī)構(gòu)嚴(yán)把市場準(zhǔn)入關(guān)，掌握企業(yè)基本信息建立企業(yè)信用檔案，實行企業(yè)信用公示制有助于上市公司關(guān)聯(lián)交易積極、穩(wěn)健的進(jìn)行。四是財稅機(jī)構(gòu)對企業(yè)的財政和稅收進(jìn)行監(jiān)督，對企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營、資金運(yùn)行情況進(jìn)行核實，如有問題及時發(fā)現(xiàn)并公布。五是新聞媒體力量，新聞媒體要及時準(zhǔn)確地發(fā)布和宣傳新的規(guī)定與政策，各媒體監(jiān)督上市公司能否認(rèn)真執(zhí)行國家方針政策，監(jiān)督其遵守合約，及時曝光一些違反法律法規(guī)的關(guān)聯(lián)交易。

（四）自律監(jiān)管

大量實踐證明政府監(jiān)管總是在事后起作用，并且再完善的法律法規(guī)也有涉及不到的領(lǐng)域，因此只有借助自律行為，通過行業(yè)的自律組織以及行業(yè)道德約束，防患于未然，這樣才能更好地維護(hù)相關(guān)權(quán)益人利益，促成建立公平、公正的市場競爭秩序。行業(yè)自律管理，即同業(yè)協(xié)會的團(tuán)體約束。同業(yè)協(xié)會的主要功能是妥善處理會員單位間的利益關(guān)系，促進(jìn)彼此的合作，避免惡性競爭；在企業(yè)與監(jiān)管機(jī)構(gòu)之間架起溝通理解的橋梁，做到上情下達(dá)、下情上達(dá)；通過建立同業(yè)會員的信息交流，強(qiáng)化會員單位的互律和相互監(jiān)督。

（五）內(nèi)部監(jiān)管

1.完善上市公司法人治理結(jié)構(gòu)。公司法人治理結(jié)構(gòu)是現(xiàn)代公司賴以平衡公司利益相關(guān)者的基本規(guī)范。經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織 《公司法人治理結(jié)構(gòu)原則》揭示了公司法人治理結(jié)構(gòu)的兩個關(guān)注點：一是股東權(quán)利的保護(hù)和股東的平等待遇，二是董事會監(jiān)督與董事會責(zé)任。對于不公平關(guān)聯(lián)交易予以法律規(guī)制而言應(yīng)重點關(guān)注公司法人治理結(jié)構(gòu)監(jiān)督機(jī)制的完善。

2.建立交易的內(nèi)部約束機(jī)制，完善內(nèi)部運(yùn)作規(guī)則。完善股東大會、董事會、監(jiān)事會運(yùn)作規(guī)則，發(fā)揮其應(yīng)有作用，強(qiáng)化股東對經(jīng)營者的監(jiān)督，賦予監(jiān)事會更多實權(quán)，逐步變事后監(jiān)督為事前監(jiān)督，避免監(jiān)事會成為形式主義，防止監(jiān)事會報告走形式、走過場。

3.完善上市公司關(guān)聯(lián)交易定價的內(nèi)部監(jiān)管機(jī)制。由公司董事會擬訂公司與關(guān)聯(lián)方的交易事項及交易協(xié)議基本條款，并且提請公司股東大會表決；由公司股東大會審議通過。董事會提請審議的關(guān)聯(lián)交易事項和協(xié)議條款，公司與關(guān)聯(lián)方的交易事項及交易協(xié)議的具體內(nèi)容及日常操作事宜。