職業院校實習生勞動法主體地位及立法完善

虞惠明

虞惠明/閩北職業技術學院高級講師（福建南平353000）。

當前，職業院校學生參與畢業實習是教學的必需環節，崔玉隆認為：“學生實習就是學生在實際工作者的指導下，參加一定的實際工作，以取得實踐經驗、鍛煉工作能力。大學生實習指大學生在符合院校專業培養目標要求和遵守教學計劃下，由院校組織或通過自己聯系到實習單位進行實際鍛煉。大學生實習有兩種類型：一種是教學實習，指在院校正常教學活動中，在院校的實訓室或其他機構或企業進行較短時間（通常為一到兩周）的教學實習。這種實習主要是一種認知實習，就是通過實際操作來學習應用型的知識。另一種是畢業實習或頂崗實習，指學生在畢業前到實習單位在實際工作者的指導下，從事具體的工作，以取得實際經驗和技能、鍛煉工作能力?！保ㄒ姶抻衤。悍ㄖ婆c社會[J]，2008（05）：第 55 頁）本文所指的“實習”是指第二種類型“畢業實習或頂崗實習”。目前我國法律對在校實習生與實習單位之間的法律關系還沒有作出專門的規定，由于法律及制度的缺位，現實中在校實習生與實習單位之間產生的各種問題和矛盾正困擾著學校、企業和實習生家庭。

一、我國職業院校學生頂崗實習的政策及法律法規

國務院 《關于大力發展職業教育的決定》（國發〔2005〕35號）第（十）規定：“大力推行工學結合、校企合作的培養模式。與企業緊密聯系，加強學生的生產實習和社會實踐，改革以學校和課堂為中心的傳統人才培養模式。中等職業學校在校學生最后一年要到企業等用人單位頂崗實習，高等職業院校學生實習實訓時間不少于半年。建立企業接收職業院校學生實習的制度?！薄堵殬I教育法》第31條規定：“企業、事業應當接納職業院校和職業培訓機構的學生和教師實習，對上崗實習的，應當給予適當的勞動報酬。”國家立法第一次明文規定高職學生應到企事業單位參加實習，并把實習作為我國職業教育與培訓的重要手段。《職業教育法》規定職業院校按照專業培養目標和教學計劃，組織在校學生到企業等用人單位教學實習和頂崗實習，但未對實習過程中學生與實習單位之間、學生與職業院校之間以及實習單位與職業院校之間的權利義務作出說明。原勞動部于1995年頒布的《關于貫徹執行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》（以下簡稱《意見》）第12條：“在校生利用業余時間勤工助學，不視為就業，未建立勞動關系，可以不簽訂勞動合同?！薄兑庖姟返?條：“公務員和比照實行公務員制度的事業組織和社會團體的工作人員，以及農村勞動者（鄉鎮企業職工和進城務工、經商的農民除外）、現役軍人和家庭保姆等不適用勞動法?！保üP者注：頂崗實習與業余時間勤工助學有本質區別，《意見》第12條沒有明確將實習生排除在外。）

二、德國職業教育學生實習制度的特點及法律規制

德國的青年就業政策被視為職業教育成功的典范。與西歐其他國家相比，德國青年就業率一直維持在較高水平，應首先歸功于“實習制度”：學生在企業的職業技術培訓，由企業作為義務來完成，學生在企業接受培訓要簽訂合同，其內容包括時間安排，培訓方法，雙方的權利和義務。企業要保證培訓質量，并付給學生一定的生活費用，學生也要遵守制度和認真學習，合同由行會或同業公會監督執行。要實現以上要求，各個企業事先都要制訂一套詳細的教學計劃成長大綱，并嚴格按計劃執行。德國接受過實習訓練的青年比例非常高，是因為德國實行權威的職業資格認證體系制度，得到認證的職業資格在全行業中得到充分認可和尊重，其有效性被社會廣泛接受。

三、從勞動法的價值取向看實習生勞動法主體資格的確立

勞動法在立法之初即以保護勞動者合法權益為立法宗旨。勞動法的價值取向，是在立足于保住勞動者合法權益的基礎上，符合市場經濟的客觀要求，以達到和確認勞動者市場主體地位的方式，平衡資本、勞動和國家三方的關系，從而推動市場健康有序發展，最大限度地實現社會公平和實質正義。目前，我國法律對在校實習生與實習單位之間的法律關系還沒有作出專門的規定，在司法實踐中很難通過工傷賠償來獲得救濟，對此類案件往往按一般民事侵權來處理。

職業院校的實習學生，具有雙重身份，一是學生身份，是受教育者，與學校是被教育與教育的關系；一是特殊勞動者，由于在實習單位實習，客觀上提供了部分勞動，與用人單位是一種勞動關系，尤其是一些有一定危險的特殊崗位，容易導致人身傷害事故，更需要將實習生這一被社會忽視的弱勢群體納入勞動法的保護范疇！

四、我國司法實踐對在校生勞動法主體地位缺失的艱難突破

在司法實踐中，也有確認即將畢業的大學生勞動合同主體地位的司法判決，雖然即將畢業的大學生與用人單位簽訂勞動合同與本文討論的頂崗實習不完全相同，但仍對本文探究的實習生勞動法主體地位有借鑒意義。

案例一，《大四學生上班途中遇車禍引發合同之爭》。劉某敏是某市一所職業技術學院即將畢業的大學生，得知一家機電設備公司招聘辦公室文員，于是攜帶學校頒發的《2006屆畢業生雙向選擇就業推薦表》前去應聘，不久雙方簽訂了《勞動合同協議書》。一天下午，劉某敏下班途中被一小汽車撞倒。劉某敏認為，根據《工傷保險條例》的規定，她是在下班途中遭遇車禍受傷的，應當認定為工傷。公司卻認為，劉某敏出車禍時還是在校大學生身份，雙方簽訂的《勞動合同協議書》是無效的，所以劉某敏也就不能享受工傷待遇。該案經過了勞動仲裁，一、二審訴訟。一審海門市法院審理后認為，劉某敏在與公司簽訂《勞動合同協議書》時已經年滿16周歲，并取得學校頒發的《2006屆畢業生雙向選擇就業推薦表》，已符合勞動法規定的求職和就業的條件。我國現行的勞動法律法規并沒有將在校大學生排除于勞動者之外，對在校大學生就業也沒有禁止性規定，故雙方簽訂的《勞動合同協議書》合法有效，本案不適用《意見》第12條的規定，因為劉某敏不存在利用業余時間勤工儉學的情形。在目前在校大學生就業這一背景下，如果擴大該條款的適用范圍，勢必使大學生的勞動權利處于法律真空的狀態，有悖于勞動法著重保護勞動者合法權益的立法宗旨和立法目的。二審法院審理后認為，在教育行政管理部門及職業院校因學生已完成或基本完成學業，從而沒有限制學生簽訂勞動合同時，大學生參與勞動關系并受勞動法保護是符合勞動法立法精神的。案例二，《北京法院首例判決確認在讀大學生勞動主體地位》。原告小劉是北京農學院的應屆生，畢業前被招聘進入北京恒紫金投資顧問有限責任工作，職務為投資顧問，負責開發行業市場。由于恒紫金公司拖欠小劉的工資一直未付，小劉向勞動爭議仲裁委員會提起了勞動仲裁申請，但未獲支持。小劉訴至宣武區法院，北京市宣武區人民法院認為，小劉在進入恒紫金公司工作時已年滿16周歲，達到我國勞動法規定的最低就業年齡，勞動法也并未排除在校大學生的勞動者身份，因此有理由確認小劉為適格的勞動合同主體。《意見》第12條的規定僅針對利用課余時間打工補貼生活費和學費的在校學生（既包括大學生，也包括中學生），不以就業為目的，僅指在校學生參加不定期或短期勞務工作以獲得一定勞務報酬，這與上述兩案以及本文所論述的學生頂崗實習情形迥然不同。

不過，迄今為止以上判決仍屬個案，實踐中相當多的勞動仲裁庭和法院還是否定在校生及實習生的勞動法主體地位（主體資格）。

五、勞動行政主管部門應加強對企業使用實習學生行為的勞動監督檢查

勞動行政主管部門有依法對用人單位遵守勞動法律、法規的情況進行監督檢查，對違反勞動法律、法規的行為有權制止，并責令改正的職責和權力。而目前，實習生還沒有在法律上取得勞動法主體地位，使得企業使用實習學生行為成了監管的空白點。各級勞動行政主管部門應與教育主管部門和學校配合，主動將實習學生納入勞動監督檢查范圍，對侵犯實習生權益的行為，責令改正甚至處罰，切切實實加強對實習生勞動權益的保障。

六、我國職業院校實習生勞動法主體地位的立法完善

（一）確立實習學生的勞動法主體地位

鑒于我國勞動法規定勞動者的年齡條件須年滿16周歲，因此可以在立法上將年滿16周歲的實習學生視為勞動者中的特殊群體，享有勞動法中“勞動者”的資格和勞動法主體地位，享有勞動者應具有的權利。因此，實習生就當然享有現行勞動法第三條規定的“勞動者享有平等就業和選擇職業的權利、取得勞動報酬的權利、休息休假的權利、獲得勞動安全衛生保護的權利、接受職業技能培訓的權利、享受社會保險和福利的權利、提請勞動爭議處理的權利以及法律規定的其他勞動權利?！?/p>

（二）將實習生列為工傷保險的適用對象

因為在實習過程中，實習學生實際上已處于實習單位的控制管理下，接受實習單位提供的勞動條件，實習單位作為實習活動的組織者和一定范圍的勞動成果獲得者，理所應當為實習生提供符合國家規定的勞動安全衛生條件，并承擔由此引起的實習生在實習期間所受到的人身傷害的雇主責任?？梢酝ㄟ^修訂《工傷保險條例》，將實習生列為工傷保險的適用對象。如在《工傷保險條例》第二條增加一項“在各類企業實習的學生有依照本條例的規定享受工傷保險的權利”。

（三）確定實習期間的勞動報酬

大部分發達國家都有立法規定實習生的勞動報酬。美國《公平勞動標準法案》規定各類企業對包括畢業實習生在內的五類人員支付可以低于當地最低工資的勞動報酬?！斗▏鴦趧臃ǖ洹芬幎?，學徒（相當于我國的畢業實習生）可以獲得勞動報酬，勞動報酬數額依據各行業最低工資的百分比并根據獲得勞動報酬者本人的年齡而變動，由法令每年確定一次。我國可規定實習生的勞動報酬應不低于當地最低工資標準的50%。實行計件工資或提成工資等工資形式的企業，在進行合理折算后，其相應的折算額不得低于按時、日、周、月確定的相應的最低工資標準的50%。

（四）實習生的特殊勞動保護

對實習生的特殊勞動保護可參照勞動法對女職工和未成年工的特殊保護。如不得安排實習生從事礦山井下、有毒有害、國家規定的第四級體力勞動強度的勞動和其他禁忌從事的勞動等。

（五）立法建議

第一階段：通過立法在《勞動法》《勞動合同法》及《勞動爭議調解仲裁法》附則中增加一條“實習生參照適用本法”；第二階段：通過配套法律法規的建設，在勞動法律法規和教育法律法規建設中完全確立實習生的雙重身份，確立實習生勞動法主體地位，加強對這一特殊群體的勞動保護；第三階段：條件成熟后，專門制定頒布《實習生權益保護法》，將職業院校及普通高校的畢業實習生全部納入該法的保護范疇，使我國實習生的勞動保護措施最終有特別法的保障。

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