中小企業常見的法律風險及防范對策

○林湧

（福建嘉鎧律師事務所 福建 廈門361000）

我國的中小企業數量占企業總數的99%以上。以廈門為例，中小企業戶數占廈門市企業總戶數的99%，創造的產值占廈門市國民生產總值的56%，技術創新成果占65%，吸納全社會就業人口的75%。中小企業已成為我國經濟發展的不竭動力。但是隨著我國經濟發展模式的轉變和經濟結構調整的不斷深化，后金融危機時代國際經濟形勢更加復雜多變，中小企業面臨的經營風險和法律風險將越來越大，發生的矛盾糾紛也將越來越多。

一、中小企業存在的法律風險

1、企業設立中的法律風險

企業設立是企業開始經營的第一步，它的的法律風險主要表現為出資不到位、投資人與公司登記股東不一致、公司財產與家庭或個人財產混為一體等方面。有限責任公司是具有法人人格的法律主體，是以擁有獨立的財產權為前提的。出資不到位，投資人與公司登記股東不一致，公司財產與家庭或個人財產混為一體的法律后果，就是公司的獨立法人人格難以獲得法律認可，公司不能受有限責任保護，股東就有承擔無限責任的可能，由此也可能引發糾紛、導致填補出資、構成犯罪等法律風險。

2、企業管理不規范引發的法律風險

（1）公司治理的法律風險。公司治理最為重要的是公司治理的組織結構。由于很多中小企業是家族式企業，公司設立時在公司章程中沒有設計好未來公司的治理結構，對公司章程設計和公司治理結構不重視，草率制定公司章程或合伙協議，沒有明確股東會、董事會職權，監事會形同虛設，致使公司治理結構不完備，不開或極少召開股東會，即使召開也是僅是幾個股東口頭協商，很少做會議記錄，形成文字，從而可能引發高級管理人員濫用職權，以權謀私等的法律風險。

（2）內部管理制度的法律風險。企業管理重點在于對人的管理。由于企業人員與企業的利益之間存在著對立統一關系，有可能導致企業內部人員管理失控現象的發生。內部人員管理失控，就可能導致企業股東、管理人員或普通員工違反國家法律法規、公司管理制度、勞動合同等，利用職務之便侵占或挪用公司財產，嚴重失職或濫用職權，通過獲取或利用公司的商業秘密為自己謀取利益等，從而給公司帶來損失。

（3）行政決策機制中的法律風險。中小家族企業高層管理人員通常由家庭成員或親戚擔任。這些企業在對外投資、融資、擔保等重大決策過程中，投資人往往缺乏可行性及經營風險評估，獨斷專行，缺乏民主，事中、事后監督機制不完善，執行過程中監督不到位，從而導致投資的失敗而給企業帶來風險。

3、人力資源管理的法律風險

國家為了加強對勞動者權利的保護，對企業人力資源管理制定并出臺一系列相關法律法規。它包括了《勞動法》這一勞動領域的基本大法，也包括國務院、國務院相關部門及地方權力或執行機關制定的行政法規及部門規章，對企業從招聘、面試、錄用、培訓、簽訂勞動合同、員工的待遇、員工離職等各個環節進行了規范。但近年來勞動爭議糾紛問題突出，有的企業拖欠職工工資，有的企業為規避法律風險，不與勞動者簽訂勞動合同，或者雖然簽訂合同，但對工資報酬、合同期限、“三金”繳納等內容含糊其辭，損害勞動者權益，從而導致訴訟的產生；通過“挖墻腳”等方法引進高級人才，從而盜取引進人才的原服務企業的技術資料、客戶信息等商業秘密、專利等，從而受到侵權的指控等風險。

4、企業融資中的法律風險

經營中出現資金周轉困難，是當前多數中小企業都會遇到的情形。企業經營資金如果安排不當，就有可能造成資金鏈斷裂，借款不能按期歸還，從而導致企業融資中的法律風險。當前我國企業常見的融資方式主要有銀行貸款、民間借貸、股東追加投資、吸收新股東增資擴股、引進戰略投資者、發行公司債券、上市融資（IPO或增發股票）等。對于大多數中小企業而言，銀行貸款仍然是融資的主要渠道。銀行貸款主要形式有抵押貸款、擔保貸款和信用貸款等形式。銀行為了控制貸款風險，通常采用抵押貸款和擔保貸款的形式。中小企業在資金缺乏的情況下，抵押貸款是有限的，使得中小企業通常采用擔保公司擔保或企業之間互相擔保的方式。在這種情況下，這些企業之間就形成了錯綜復雜的多角債務關系，而當某一企業的資金鏈條出現問題，也必然會牽扯到其他相關企業，從而引起一系列不良的連鎖反應。當企業在無法獲得銀行貸款，資金鏈又斷裂時，往往迫使中小企業“饑不擇食”，通過地下錢莊等高利民間借貸籌集資金，這就有可能使企業因無力償還高利貸而造成企業破產等無法挽回的風險。如果向公眾吸收借款，又有可能遭遇非法集資、非法吸收公眾存款、票據詐騙或其他金融憑證詐騙等法律風險，最終可能要承擔刑事責任。

5、企業合同法律風險

企業合同法律風險，就是企業在合同簽訂、履行、變更和轉讓、終止及違約責任的確定過程中，存在著因合同條款不利、履行不力、外因致使合同目的不能實現及合同利益受損的風險。對于中小企業而言，合同糾紛是最常遇到的法律糾紛。合同法律風險主要存在于企業的采購、生產、銷售、運輸倉儲等環節，有關資料表明，這些法律風險主要存在于銷售和采購環節。這些環節的法律風險主要表現為貨物質量或標準不符合要求，或者供貨方沒有及時發貨。產品銷售或提供勞務后無法收到貨款。有的企業為了拉業務，調動業務人員的積極性，甚至把合同章交給業務人員隨身攜帶，簽訂的合同也不進行審查，對合同文本既沒有建立備案管理制度，也沒有對合同履約過程進行嚴格控制和有效防范，致使這些企業應收賬款長期無法收回或產生糾紛，加劇了企業的資金周轉的困難。

6、知識產權法律風險

知識產權法律風險包括企業名稱、注冊商標、專利、商業秘密、域名等侵權或被侵權的風險。我國大多數中小企業對知識產權管理的意識淡薄，從而給企業帶來法律風險。例如，商業秘密的保護。商業秘密是企業知識產權法律風險防范的重點，商業秘密包括企業采取保密措施的技術信息和經營信息。商業秘密一旦被競爭對手攫取將造成企業利益損失。據有關資料表明，企業商業秘密主要通過兩個渠道泄密，一個是企業內部職工出賣商業秘密或者員工離職后在相同行業就職而泄露商業秘密，另一個是與企業有密切聯系的合作企業泄密。又如專利。許多中小企業沒有專利戰略，不知道對專利文獻的利用，很少進行專利文獻檢索，造成低水平重復研究。也正因為沒有專利規劃，許多企業研究成果只申請了中國專利而造成技術流失。此外，還很容易侵犯了別人的專利權，不僅要支付高額賠償，甚至導致企業的破產。

二、中小企業法律風險產生的原因

1、企業經營者法律意識淡薄

據有關資料表明，大部分的企業高層不重視法律學習，法律意識比較淡薄，認為遇到法律問題可以咨詢律師或者請律師打官司。另外，企業對員工的法律培訓也不夠重視。在經營決策時往往不考慮法律因素，甚至為了個人的私利而不惜犧牲企業的利益。有的企業在經濟活動中違反法律規定或合同約定；有的企業為了使企業在競爭中處于有利地位，采取惡意打壓競爭對手，非法、變相剝奪勞動者權益等；有的企業不注意法律維權，如由于沒有及時注冊自己的商標而被對手搶注，給自己的企業帶來不該有的損失等等。

2、企業內部管理制度不完善

由于大多中小企業內部管理制度不完善，缺乏嚴格的法律審核程序，加之法律監督缺失是企業存在內部管理制度法律風險的重要原因。有調查資料表明，內部管理制度不完善主要體現在以下幾個方面：沒有建立司法證據制度，不注重證據固定和收集，一旦發生訴訟，有可能無法提供證據而敗訴；沒有知識產權管理制度，在對外貿易中不做或很少做專利檢索和商標審查，從而遭受侵權訴訟的法律風險；企業沒有合同管理制度及合同管理機構，對合同的簽訂、審核、履約等環節缺乏嚴格的管理程序，在接受對方保證合同時不審查或很少審查對方簽約人是否有權簽約，以及保證人是否具有擔保能力，從而對合同的履行帶來了嚴重的隱患；企業在接受對方財產抵押時不做或很少做抵押財產合法性審查，從而造成抵押財產不合法性，給企業帶來法律風險；重大決策獨斷專行缺乏民主。在企業投資和擔保等重大問題上，一般由董事長、總經理或廠長一人拍板決定，沒有律師、法律顧問參與討論，很容易造成決策失誤，給企業帶來法律風險。

3、不重視法律事務建設

不重視法律事務建設主要表現在：企業沒有設立法律事務的職能部門，沒有聘請專業的法律顧問，在法律事務上的支出較少或“零”支出。從大多數企業來看，對法律服務的需求常見于“招見式”，常常是碰到法律問題了，才臨時抱佛腳，沒有著眼于從長遠來看待企業的法律問題，缺乏在法律問題上的防范意識和主動意識。

4、法律政策的影響

隨著我國法律制度的不斷完善，原來企業合法或不違法的經濟活動，有可能不再合法，企業對現行相關法律法規了解不到位或不全面，就可能導致違法行為的出現，從而給企業帶來法律風險。例如2008年的《勞動合同法》出臺，修改和增加了很多新的規定，很多中小企業無法適應這種變化，因此出現了勞資糾紛等問題。

5、來自司法程序的風險

在市場經濟條件下，企業之間進行著激烈的競爭，企業時時面臨著違約與被違約、侵權與被侵權的法律風險，法律糾紛的結果有可能承擔敗訴、被法院訴訟保全、強制執行等給企業的正常生產經營帶來風險。

三、中小企業法律風險的防范對策思考

1、增強法律風險防范意識

首先，應增強企業高層領導依法經營、依法辦事的法制觀念，增強法律風險防范意識。企業法律風險控制能否有效，關鍵還在于企業高層領導。其次，增加法律風險方面的投入。一方面要采取多種形式根據不同的崗位定期對企業員工進行有針對性的法律知識培訓；另一方面要建立法律顧問制度，設立專門的法律事務部門或者崗位。再次，建立法律風險評估機制。企業法務部門應對經濟活動的各個環節的法律風險進行分析評估，特別是對重大經營決策和重大經營活動進行法律論證，分析和預測企業可能面臨的各種法律風險，將企業法律風險的評估定期化和制度化。只有這樣，企業才能動態地掌握企業在經濟活動中的風險，及時、準確地采取法律風險防范措施。

2、建立規范的企業內部管理制度

內部管理制度不規范以及執行不到位，是中小企業法律風險產生的最重要原因。企業應規范和完善的內部管理制度，包括重大決策法律論證制度、法律事務管理制度、招標投標管理制度、合同管理制度、知識產權管理制度、人力資源管理制度、財務管理制度、安全管理制度等。通過完善各項內部管理制度，把企業的經濟活動全部納入法制化、規范化的軌道，以引導和規范管理者和員工的行為，增強企業經濟活動的可預測性。同時，更重要的是要嚴格執行企業的管理制度，抓好管理制度的貫徹落實。只有在制度面前，不論親朋好友一律平等、一視同仁，內部管理制度才不會形同虛設，才能最大限度地降低企業的法律風險。

3、強化合同管理制度

合同是企業之間經濟往來的書面確定，是企業法律風險防控的重點。合同的管理應注意以下幾個方面：一是歸口管理。合同由企業法律事務部門管理，管理人員必須具備較高法律素質和業務水平，保證合同的起草合法有效明確，以避免合同糾紛發生，并承擔相關的法律事務。二是合同審查。根據企業在合同談判、起草、審核、會簽、履行、委托授權、用印等方面的實際情況，合同管理人員應認真審查合同，及時糾正合同中存在的問題，避免產生履行合同過程中產生分歧和爭議的風險。三是合同監督。建立和完善合同履行的監督制度。跟蹤監督、檢查合同的履行情況，及時指出履行中的問題，采取必要的補救措施，確保合同各方能夠完全、全面的履行合同。四是合同驗收。應嚴格按照合同的約定進行驗收，法律專業人士應提前介入、全程參與，與合同約定不符的，則堅決要求對方及時整改。若對方拒不履行合同義務時，企業法務部門可固定證據，在事實和法律方面有利于本企業取得或維護其合法權益。

4、積極維護合法權益

必須增強維權意識，加強訴訟案件、糾紛事件管理，主動做好起訴、應訴和非訴調解工作。在企業遇到法律訴訟或仲裁時，聘請法律專業人員參與證據收集，研究相關的法律法規，依法解決法律糾紛，維護企業的合法權益，避免或減少企業利益損失。注重知識產權保護工作，按《專利法》等相關法律法規的規定，清理企業所擁有知識產權，如專利權、商標權、商業秘密等，及時申報專利，發現知識產權受到侵害，應主動采取法律手段維護公司的合法權益。

5、聘請或配備高素質的專業法律人士

當前絕大多數的企業沒有配備專門的企業法律事務人員，或者雖配備，但法律素質不高，僅能應付企業一般的訴訟案件，對企業的合同實行一般的管理。因此，企業可以聘請那些專業化程度高、業務能力強，且能幫助企業有效實施法律風險防控的專業律師團隊作為自己的常年法律顧問，起草、修改、審核有關文件、合同，確保重大經營決策有可靠的法律依據，避免和防范經營決策的法律風險。

[1]孫昌軍：現代企業法律風險防范指導[M].湖南人民出版社，2010.

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[5]奉化市人民法院課題組：當前中小企業潛在的法律風險及防范[EB/OL].http：//www.fhfy.gov.cn/cn/co_newstd.php？nid=249，2011-02-14.