家族企業語境下的股權繼承制度淺析

葉子祥

摘要：股權或合伙權益作為財產性權利可以被繼承這一點已通過立法確定，但其除財產性權利之外的身份性權利的內容決定了其所能繼承的權利在特定情況下會是不完全的權利。故我國需要通過新的立法來實現股權繼承概念的清晰化以及確定化。

關鍵詞：家族企業；股權；繼承；獨生子女

從全世界角度看，家族公司是企業的主體，據統計，由家庭成員所有、控制或經營的家族企業在全球企業總數中占到60%-80%。①而在改革開放中我國的家族企業不斷發展壯大，據《福克斯》的相關統計，隨著這三十多年的高速發展，截至2012年7月15日，我國共計2422家A股上市公司中共有684家為民營上市的家族企業，占民營上市的企業總數的49%。至今日，企業也不可避免的開始要面對企業繼承的問題。就現行立法而言，企業繼承的法律依據包括了《繼承法》第3條、《公司法》第76條、《合伙企業法》第50條、《最高院關于貫徹執行<繼承法若干問題的意見>》第3條等。對此有人提出，當下《公司法》第76條存在立法漏洞：國外立法對“股份轉讓”中的繼承問題進行規定時基本上使用的是“股份繼承”概念；而從76條條文表述來看，繼承的客體既非“股權”，亦非“股份”，而是“股東資格”。②但這又引起一個新問題，即《公司法》第76條的立法精神與《公司法》第72條相悖。《公司法》第72條規定：“股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。” 該規定揭示了有限責任公司人合性的特點，也就是說股東有權決定新股東的人選。股權繼承制度不同條文間在立法精神上的不協調與實務操作上的沖突，也導致了法律在適用上存在著不清晰的狀況。

在實務中還會出現盡管公司章程未對股權繼承作規定，且股東會中對于該被繼承股權持有者的股權為第三人所繼承并無意見，但繼承人本身由于各種原因并不能成為繼承的主體。這種情況主要可分為繼承人作為無民事行為能力人或限制民事行為能力人繼承股權及繼承人作為公務員或軍人繼承股權兩方面。

對此，則會產生如下問題：

（一） 家族企業無人繼承的問題分析

如果繼承人因其自身資質不符合法律對于股東的要求而無法繼承，就會出現股權無人繼承的問題。我國的計劃生育政策影響了我國家族企業內部繼承人選擇范圍，若從家族企業繼承的角度觀察這種社會現象，就會發現當前中國家族企業繼承人選擇面狹窄的問題。如果繼承人早于被繼承人死亡，或者被繼承人自始沒有繼承人，那么股權應該如何處置？根據我國《繼承法》第32條，無人繼承又無人受遺贈的遺產，歸國家或集體所有制組織所有。這又會侵犯到公司其他股東乃至于公司的權益。因此對于股權無人繼承還值得立法者更深一步的思考。

（二） 繼承人完成繼承后形成公司僵局的問題分析

自然人股東死亡后，其繼承人已不是原股東本人，股權實質上發生了持有人的轉讓。在此情況下，其他股東對原股東的信任并不能自然轉變為對繼承人的信任，則就可能導致股東之間的糾紛，甚至形成公司僵局。在某些情況下，新的股東可能會由于為特定行為而破壞原有股東之間的相互信任與合作的關系，或者因股東對公司經營理念不同而使公司的經營發生危機。在這種情況下，公司可能因新股東的加入而陷人僵局。③

（三） 繼承人完成股權繼承后侵犯第三人利益問題分析

在實務中有可能會發生繼承人在完成股權繼承之后，發現這一行為會侵犯到第三人利益的情況，或者繼承人在完成股權繼承后，由于存在惡意或者重大過失的對公司的玩忽職守行為侵犯到第三人的利益。就目前，我國公司法尚無有關于擔任董事的股東承擔第三人責任的規定。④而我國之所以沒有這種規定的原因在于“擔憂若引入董事對債權人責任制度，一旦運用失當，極可能會導致董事責任承擔的盲目擴大，進而束縛董事手腳，使其變得謹小慎微，不求有功但求無過，甚至干脆拒絕成為公司董事，而這些將最終致使公司活力窒息。”⑤

而針對上文所提出的問題，筆者認為可以通過以下手段來解決。

（一） 通過修改《公司法》、《繼承法》等的相關條文來解決股權繼承問題

我國目前對于股權繼承的規定較為簡陋，因此不斷有學者提出要求修改《公司法》、《繼承法》等條文。學者提出了不同看法，比如將股權或合伙中的財產權益列入遺產，遺產應當包含被繼承人享有的股權和合伙權益；⑥引入遺囑執行人制度，規定遺囑人可以在遺囑中指定遺囑執行人，也可以委托他人指定，未指定的則由繼承人協商選定；⑦引入登記制度，要求繼承開始后，繼承人立即取得依法須經登記才能讓與的遺產的權利，除非繼承人在合理的時間內補辦登記，繼承人不得處分其權利等。⑧筆者贊同修改《繼承法》及《公司法》第76條，但是對遺囑執行人制度及登記制度持保留態度，這種制度在我國尚沒有可供生存的土壤，只有社會發展到了一定程度，這種制度才能切實在我國扎下根，切實推動社會進步。

（二） 克服家族企業的局限，明晰所有權與經營權的分離

就目前而言，我國家族企業普遍存在的問題就在于所有權與經營權的混一，即企業在生產經營時管理層和所有者是同一人或同一批人。此外，家族關系與企業關系并沒有做出區分，在彼此間沒有一個緩和機制。因此，家族企業必須要克服家族企業的局限，構建合理的組織結構模式及治理結構，從而能夠依此而保持其本應之高效運行。

（三）引入外部董事制度

目前國內家族公司對于引入外部董事明顯存在認識上的模糊和實際行為上的嚴重滯后與不足，根據有關統計，設有外部顧問或獨立董事的分別僅有22.8%及21.1%。Robert K. Mueller對于外部董事在家族公司治理中的角色功能作過較為全面的描述，他認為，外部董事對家族公司治理的責任其中就包括著有引導新董事的義務（orientation of new directors）。⑨在國外，獨立董事制度已推行多年，美國在2000年獨立董事占董事會席次比例平均即達69%。固然美國與我國公司治理特性迥然不同，但就目前由于家族企業的所有權與經營權高度混一的封閉式的治理機制，導致了家族公司的決策層則缺乏監督、制約機制，公司有足夠的違約動機和激勵，第三人對家族企業的信任度也會降低；而引入外部董事制度能夠構建企業的監督機制，從而能夠從制度上進行矯正。（作者單位：上海對外經貿大學法學院）

注解

①引自李蕾著，《家族的代際傳承》，載于經濟理論與經濟管理2003年第8期。

②引自張大海著，《有限責任公司股權繼承法律問題研究——兼評我國<公司法>第76條》，載于法律適用2008年第4期。

③引自張弟容著，《對股東資格繼承引發公司僵局的法律思考》，載于知識經濟2009年第1期。

④引自佐藤孝弘著，《董事對第三人責任——從比較法和社會整體利益角度分析》，載于河北法學2013年第3期。

⑤引自馮果、柴瑞娟著，《論董事對公司債權人的責任》，載于國家檢察官學院學報2007年第1期。

⑥引自王利明主編：《中國民法典學者建議稿及立法理由（人格權編、婚姻家庭編、繼承編）》，法律出版社2005年版，第469頁。

⑦引自楊立新，楊震等著，《<中華人民共和國繼承法>修正草案建議稿》，載于河南財經政法大學學報2012年第5期。

⑧引自王利明主編：《中國民法典學者建議稿及立法理由（人格權編、婚姻家庭編、繼承編）》，法律出版社2005年版，第474頁。

⑨引自朱素英著，《家族公司治理機制的內在缺陷與引入外部董事的作用》，載于財經論叢2003年第4期。