改革開放以來針對民法相關(guān)探究

朱義軍

【摘要】自改革開放以來，中國的民法在體系與價值兩方面均取得長足進(jìn)步，具體可以表現(xiàn)為私法主體地位逐漸確立、私法自治基石性地位的確定、私人利益以及私人權(quán)利的確立并獲確實的保障、民法的科學(xué)性得以長足發(fā)展等。

【關(guān)鍵詞】改革開放；民法；進(jìn)步

一、民法概論

20世紀(jì)初期的中國法律在基本制度、思想指導(dǎo)原則、創(chuàng)制方式以及結(jié)構(gòu)體系等方面主要是仿照西方國家特別是大陸法系國家的法律傳統(tǒng)的，民法也不例外。民法典的最突出的特點就是設(shè)立了民法總則。由于民法總則的設(shè)立，民法典的基本結(jié)構(gòu)就有了從一般到具體的邏輯性質(zhì)。分則遵循了總則的基本思路，總則則是制定分則的參照物，分則對于總則結(jié)構(gòu)的強(qiáng)大支持使民法典更具有完整性。

二、民法基本原則分析

（一）基本原則及其特征

平等原則；私法自治原則（意思自治原則）；公平原則誠實信用原則；公序良俗原則。特征：平等原則，民事主體權(quán)利能力一律平等；民事主體法律地位平等；民事主體權(quán)益受到法律的平等保護(hù)。私法自治原則，民法在規(guī)范人們的民事行為方面自愿原則體現(xiàn)了當(dāng)事人意思自治；民事主體可以根據(jù)自己的意愿設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系；民事法律行為的內(nèi)容和形式由當(dāng)事人根據(jù)自己的意愿決定。公平原則，民事主體應(yīng)依據(jù)社會公認(rèn)的公平觀念從事民事活動，以維持當(dāng)事人之間的利益均衡。誠實信用原則，不為欺詐行為，恪守信用尊重交易習(xí)慣；不規(guī)避法律和曲解合同條款；正當(dāng)競爭，反對壟斷；尊重社會利益，不得濫用權(quán)利。公序良俗原則，民事主體在進(jìn)行民事活動時應(yīng)當(dāng)遵守公共秩序及善良風(fēng)俗；不得違反社會一般道德準(zhǔn)則和國家的一般利益。

（二）在實際生活中的效力

民法基本原則不僅是民事立法的指導(dǎo)方針、民事活動的行為規(guī)范。更應(yīng)該成為司法機(jī)關(guān)裁判民事糾紛的裁判準(zhǔn)則。這是由基本原則的意義與立法技術(shù)上的特點所決定的，民法基本原則不僅是行為規(guī)范與審判準(zhǔn)則，更是司法機(jī)關(guān)進(jìn)行創(chuàng)造性司法活動（或稱法官造法）的法律依據(jù)。因此，探討民法基本原則的效力問題應(yīng)該著重重視民法總則的民法思想。總則更加具有一種邏輯美。另外，從理論上來講，總則是對分則的概括和抽象，使得分則具有一種開放性的體系，為適應(yīng)社會的快速發(fā)展創(chuàng)造了機(jī)會。一般來說，民法學(xué)者編寫民法都是從總則開始編寫，然后按順序編寫其他各編，符合辯證思維方法中的歸納推理方法的要求，即大家認(rèn)識事物的時候都是先從從個別開始，然后才能得出一般的結(jié)論。列寧在《黑格爾邏輯學(xué)》一書摘要的讀書筆記中曾經(jīng)寫到“哈巴狗是狗，伊萬是人"這樣的一句話，就是指要了解狗的特性，就要先從了解個別狗的特性開始：要得出人的一般特性，先從個別的人入手。其次，彰顯“平等”原則也相當(dāng)重要。

有權(quán)機(jī)關(guān)通過制定民法典和各種民事制定法，使民法領(lǐng)域的各個方面都有具體的法律規(guī)范可以依據(jù)。但是成文法（制定法）由于是以采片文字為載體的行為規(guī)范其本身也有其不可克服的局限：滯后性。法律規(guī)范是立法者對社會關(guān)系中可能出現(xiàn)的問題的預(yù)設(shè)，但由于社會發(fā)展的日新月異，一成不變的法律規(guī)范當(dāng)然跟不上社會的發(fā)展。但是不斷的修改法律，又會破壞法律的安定，損害法律的權(quán)威；法律規(guī)定的不周延性法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)是適用于所有人的，并且應(yīng)當(dāng)適用于社會的各個方面，使人們的各種行為都有法可依，各種社會關(guān)系都受到法律的約束。

三、改革開放以來民法理論的的演變

自上個世紀(jì)七十年代末以來，伴隨著經(jīng)濟(jì)的起飛與發(fā)展，中國社會發(fā)生了滄海桑田般的劇烈變化。作為社會制度的一環(huán)，中國民法自然也不例外。回望中國民法發(fā)展的歷程，可以發(fā)現(xiàn)30年的民法發(fā)展歷史，就是一部濃縮了的政治、經(jīng)濟(jì)與倫理的變遷史。

（一）人的私法主體地位的逐步確立

1、自然人與法人的主體地位的確立

《民法通則》第9條前段規(guī)定，“公民從出生時起到死亡時止，具有民事權(quán)利能力”，明確承認(rèn)自然人在私法上的主體資格。由于團(tuán)體或組織參與交易日益普遍，為此需要確定團(tuán)體的法律地位，“解決這個問題的法律技術(shù)上的一個辦法是構(gòu)想法人的概念”。

2、民事主體法律地位平等原則得到確認(rèn)

近代民法上，主體的平等觀念得到極大的尊重。隨著改革步伐的邁進(jìn)， “公有制的實現(xiàn)階段理論"逐漸被摒棄，私有財產(chǎn)也開始被承認(rèn)為社會主義經(jīng)濟(jì)的重要組成部分，《物權(quán)法》第3條明定"鼓勵、支持和引導(dǎo)非公有制經(jīng)濟(jì)的發(fā)展”、“保障一切市場主體的平等法律地位和發(fā)展權(quán)利”，并未沿襲原有的國有財產(chǎn)“神圣不可侵犯”的表述，由此確立了公有財產(chǎn)和私有財產(chǎn)“一體承認(rèn)、平等保護(hù)”的原則。

3、社會弱勢群體的主體地位得到有力保障

《合同法》體現(xiàn)了較強(qiáng)的保護(hù)弱者利益的價值傾向。《物權(quán)法》第149條規(guī)定，住宅建設(shè)用地使用權(quán)期間屆滿的，自動續(xù)期。非住宅建設(shè)用地使用權(quán)期間屆滿后的續(xù)期，依照法律規(guī)定辦理。“自動續(xù)期”表明立法對普通民眾的作為其基本財產(chǎn)權(quán)或基本生存條件的住宅給予特別保護(hù)。

（二）民法的科學(xué)性獲得長足發(fā)展

在中國民法發(fā)展的過程中，其科學(xué)性與形式理性的程度日益增強(qiáng)。具體而言，從八十年代中期開始，一直貫穿了整個九十年代，法學(xué)開始了相對獨立的發(fā)展，它在脫離流行政治話語的過程中也不斷創(chuàng)造了自我的專業(yè)術(shù)語，即民法更注重使用抽象、純粹、技術(shù)性的概念，強(qiáng)調(diào)概念在抽象程度上的層級性，追求規(guī)則之間的內(nèi)在一致性，并最終希望藉組成要素的邏輯關(guān)聯(lián)與層級區(qū)分構(gòu)成一個統(tǒng)一的整體。

（三）民法的中國元素日益凸顯

這些具有中國元素的法律制度，受到了國外學(xué)者的關(guān)注和肯定，這本身也是對世界民事立法發(fā)展的貢獻(xiàn)。促使中國民法獲得長足進(jìn)步的因素頗多。其中，立法機(jī)關(guān)對立法民主性的注重?zé)o疑具有重要意義。例如，《合同法》歷經(jīng)6年起草、5次審議；《物權(quán)法》歷經(jīng)13年起草、8次審議，并向社會各界廣泛征求意見。其實，公布法律草案進(jìn)行“全民公決”，并非中國立法的必經(jīng)程序，將一個尚未生效的法律草案公諸報端，給民眾提供了一個實實在在參與立法的機(jī)會，這一舉措本身即蘊(yùn)涵著巨大而深遠(yuǎn)的意義。立法機(jī)關(guān)開門立法、民主立法，最大限度聽取民意，縮短了法律與社會成員的距離，其實就是一個法律的普及過程、法律的認(rèn)知過程與法律實施的準(zhǔn)備過程。

四、有待完善的理論

（一）民法形式理性化：未竟的事業(yè)

檢視30年來中國民法發(fā)展的軌跡，可以清晰地發(fā)現(xiàn)，中國民法的發(fā)展其實也經(jīng)歷了一個類似的從非形式法向形式法（自治法）轉(zhuǎn)變的過程。不過，中國現(xiàn)行民法距一個成熟的形式理性法仍有相當(dāng)?shù)牟罹唷?/p>

（二）內(nèi)在價值存在一定沖突

在當(dāng)前價值多元的開放社會中，除了應(yīng)遵循一些業(yè)已達(dá)成共識的價值觀念外，立法者完全可以根據(jù)自己的內(nèi)在價值判斷作出不同的價值選擇。

（三）規(guī)則存在一定漏洞與沖突

法典不可能沒有縫隙，囿于人類認(rèn)識能力的局限性與法律的滯后性等原因，法律漏洞是無法避免的。規(guī)則的沖突，表現(xiàn)為各種規(guī)則之間存在理念上、內(nèi)容上和邏輯上的矛盾或者抵觸。

（四）民法中公法規(guī)定有失泛化

公私法相互獨立乃是法治的基本原則，因此，"公法的歸公法，私法的歸私法。

（五）民事單行法之間存在沖突與不協(xié)調(diào)

某些重要的制度沒有由單行法加以規(guī)定，導(dǎo)致現(xiàn)行立法格局存在著嚴(yán)重的缺漏。

五、結(jié)語

改革開放以來是中國民法逐漸繁榮發(fā)展的30年，同時也是民法的理念漸次增強(qiáng)的黃金30年。近30年的中國民法的實踐，就是一個規(guī)范重建與價值回歸的歷程。其間，民法的形式性也在逐步累積，科學(xué)性也在逐步的增進(jìn)，人文情懷亦日益濃厚。相信在中國共產(chǎn)黨的帶領(lǐng)下，在中國人民的共同努力下，我國的民法理論將更上一個臺階，社會將更加民主和諧。

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