公司登記的內涵與立法建議

樊珊珊

【摘要】公司登記具有確定公司主體資格和公示公信的效力，但我國現關于公司登記的法律規范在進步的同時仍是混亂的。在《商事登記法》已提上制定日程的今天，審視一下身邊仍在實行的公司登記各規范，找出其不足，并對其未來給予一些建議是十分必要的。

【關鍵詞】公司登記，法律屬性，立法現狀與建議

一、公司登記的概念

為了全面理解公司登記的制度內容，我們必須明確何為公司登記，以及公司登記要素的解構性分析。

（一）定義

各國基于自己的法律文化傳統和社會經濟背景，對出發點與內在種類、登記制度的法定性等不同選擇，使得各國的公司登記各具特色。

筆者認為：公司登記是指公司登記的申請義務人按照法定程序，向法定的公司登記機關提出設立公司、變更公司登記事項或終止公司的登記申請，并提交法定的申請材料，由登記機關予以審查，作出核準登記的決定，將公司登記事項記載于公司登記簿并予公告的行為。[1]

（二）公司登記要素的解構性分析

1、程序要素

一般而言，公司登記包括“申請受理——審查核準——公示”這三個程序。

首先，申請受理，即法定的公司登記機關在接到公司登記申請人的登記申請后，進行初步審查，確認申請行為及申請材料是否符合法律規定，作出受理與否的決定；其次，審查核準，其是公司登記的核心程序，主要通過形式和實質審查，來保障登記事項的真實性，進而公司登記機關再作出是否予以核準的決定；最后，公示，即公司登記機關將登記事項向社會公眾發布，社會公眾可因此知悉公司登記事項，產生信賴，以此作為基礎與公司訂立合同、發生交易。

2、主體要素

第一，公司登記申請義務人。即以設立、變更或注銷公司為目的，從事相應的公司設立行為或者變更公司登記事項、解散公司決議等，并按法定程序，向公司登記機關申報法定要求的申請材料。

第二，公司登記機關。在我國，由工商行政機關主管公司登記。

第三，利害關系第三人。其是與公司登記的結果存在法律上利害關系的人。[2]

二、公司登記的法律性質和法律效力

（一）法律性質

現有學說對公司登記的性質存在著很大的爭議，“有主張行政行為者、民商事行為者，還有復合行為者。行政行為說中，有人認為屬于行政許可行為，亦有人認為是行政確認行為，民商事行為說中，有人為民事許可說，也有民事確認說”。[3]筆者認為對其性質的分析，首先應明確屬于公法行為還是私法行為，其次才可探討屬何種公法行為或私法行為。

我國有學者通過研究國外法上的商事登記制度，認為“商事登記本質上是一種公法性質行為，不管以行政機關或以地方法院為登記主管機關，商事登記都是以公法人為管理機關，都屬國家借以實施監管的行為，都可認為其具公法行為的性質”[4]。但是針對商事登記屬行政行為的觀點，該學者提出“認為商事登記是行政法律行為在以行政主管機關為登記主管機關的國家，這一提法還是非常確切的，但是在以地方法院等非行政機關為登記主管機關的國家則不夠準確” [5]。

筆者認為，公司登記作為一種商事登記，首先是公法行為，其次在行政機關為公司登記機關的我國，該行為又是一種行政行為，其符合行政行為的要件特征。理由為：

按行政法學界通說，“行政行為有三方面特征：（1）主體方面，是行政機關或法律法規授權的組織；（2）內容方面，是行政主體行使行政職權、履行行政職責；（3）效果方面，須對相對人權利義務產生法律影響”[6]。在公司登記中，公司登記機關和公司登記的審查核準行使權主體都為行政機關，登記申請義務人需要向行政機關提起登記申請；行政機關根據法定條件，對申報材料進行審查，進而作出核準登記決定；設立登記創設公司的法人主體資格，變更登記和注銷登記，對公司變更和解散清算的事實進行行政確認，善意第三人可以受公司登記公信力的保護，而公司則可根據登記事項對抗第三人。

（二）法律效力

鑒于上述對公司登記法律性質的分析，可知公司登記作為一種公法行為，同時也具部分私法性。

公法層面，其包括公定力、確定力、證明力和構成要件效力，上述效力間具內在聯系。私法層面，公司登記將產生公信力和對抗力，公司設立登記又有著特殊效力，即創設公司法人主體資格及使公司登記事項發生公司法上的效力。

三、公司登記的立法現狀

目前關于公司登記規范直接的有《公司法》及其配套實施、《公司登記管理條例》，以及一些調整企業登記的規范。規范雖多，但缺陷不少：

（一）法律體系上。大而龐雜缺乏權威，法律位階普遍較低，只有《公司法》是法律，但其并非只針對公司登記。而其他規范如規章、條例或辦法，會導致法律適用混亂。

（二）商事登記整體方面。對各商事主體分別立法，尤其是在某些行業市場準入即經營主體資格授予上，易致商主體地位不平等，影響公平競爭。

（三）市場推出機制不規范。我國采用“統一主義”模式，即商主體資格證明和營業能力證明合二為一。其在實踐中產生了兩困境：一是在核準登記后，商主體如沒領取營業執照，將被視為沒取得主體資格，登記變得沒意義；二是若企業被吊銷營業執照，不僅導致營業能力喪失，且會導致主體資格消亡，清算階段將不再有法人。

（四）公司登記系統缺漏。公眾在查詢有關內容時受到限制，對申請人遭受拒絕登記或不服登記機構其他處理未提供明確的補救辦法，欠缺完善的權利救濟機制。[7]

四、對《商事登記法》的立法建議

眾所周知，公司登記屬商事登記。所謂商事登記是指商事籌辦人為設立、變更或終止商事主體資格，而依法定內容和程序向登記主管機關登記，并被登記主管機關核準登記公告的法律行為。在沒商法典，也沒統一商事登記法的我國，鑒于其立法現狀，制度需進一步統一。

（一）商事登記的平等性。即對個體戶、合伙、公司等主體平等對待，要求基本統一的登記事項。

（二）商事登記要與市場經濟要求的效率、公平等基本精神適應，把商事登記法作為推進市場主體制度現代化和合理化的契機。

（三）改革商事登記的具體規則：首先改革前置審批，實行后置審批，簡化商事登記程序，規范、推廣一審一核制；其次以形式審查為主，僅在對登記事項有疑問或異議時，登記機關才依職權進行實質審查；再次建立完善的登記公告和救濟制度；最后從統一主義走向分離主義，使主體資格和經營資格相分離。

（四）立法中可按公司和非公司分別規制，公司中再針對股份和有限兩形式分別規制，對非公司應作概括處理，避免產生新企業形式卻無法依商事登記法登記。

【參考文獻】

[1]張民安，劉興桂.商事法學[M].廣東：中山大學出版社，2002：35.

[2]張春光.公司登記的性質和效力分析[J].經濟與法，2008（6）：205.

[3]李克武.公司登記法律制度研究[M].北京：中國社會科學出版社，2006：48.

[4][5]張春光.公司登記的性質和效力分析[J].經濟與法，2008（6）：205.//轉引自范健.德國商法傳統框架與新規則[M].北京：法律出版社，2003：215.

[6]應松年.行政法和行政訴訟法學[M].北京：法律出版社，2005： 114-115.//姜明安.行政法與行政訴訟法[M].北京：法律出版社，2003：94-95.

[7]寧子容.公司登記法律及其未來之展望[J].經濟與法，2010（4）：152.