財產保全利與弊

文/孫之智

財產保全利與弊

文/孫之智

保全是修改后的民事訴訟法第9章規定的主要內容，其中的重頭戲依然是財產保全。隨著經濟社會的發展和群眾法律意識的增強，不少當事人都想申請財產保全，以便更好地維護自己的合法權益，但又不太清楚申請的步驟和可能承擔的風險。筆者結合案例對財產保全的申請程序、處理原則和風險預防進行解析。

情況緊急 可在起訴前向法院申請財產保全

李靜（化名）是小學六年級的學生。一天傍晚放學后，其橫穿村內道路，準備回家。正在此時，慘劇發生了。陳某駕駛的一輛菲亞特小客車由于超速行駛將李靜撞倒。此次交通事故，經交警認定，陳某負全部責任。事發后，李靜在潞河醫院住院治療11天。她的傷情經診斷為：急性閉合性顱腦損傷，外傷性蛛網膜下腔出血，頭皮挫傷，全身多處皮膚擦傷。醫囑建議免體育課一個月。

陳某在事后不愿意先行墊付醫療費，李靜的母親考慮李靜頭部受傷嚴重，擔心將來法院判決后陳某仍拒絕賠償，遂以李靜的法定代理人的身份立即向法院申請了訴前財產保全，要求將陳某名下的小客車進行查封。法院經審查認為其申請符合法律規定，遂予以批準，制作了裁定書，并立即送達公安交管部門協助執行。最終，法院判決陳某及其投保的保險公司賠償李靜醫療費、護理費、交通費、住院伙食補助費和精神損害撫慰金等共計1萬余元。判決書生效后，在陳某履行了賠償義務后，應陳某請求，法院解除了對陳某所有的小客車的查封。

法官提示：訴前財產保全，申請人可以向被保全財產所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權的人民法院申請采取保全措施。也就是說，申請人有權選擇其中一家法院申請訴前財產保全，具體承辦部門一般為法院的立案庭。不過，申請人有兩點需要特別注意：一是必須提供擔保，法院通常要求申請人提供與保全請求數額相同或相近的現金擔保，法院會在案件審理終結后將擔保金全額退還給申請人；二是必須在法院采取保全措施后30日內到有管轄權的法院提起訴訟。綜合上述兩點，雖然申請人可以在申請財產保全時選擇不同的法院，但是，申請人在立案時必須到有管轄權的法院立案。為了避免增添麻煩，建議申請人無論是申請訴前財產保全還是立案起訴，可以統一選擇到對案件有管轄權的法院進行辦理。

訴訟財產保全逼迫過錯方作出讓步

趙小姐與王先生經過多年的愛情長跑，終于喜結連理。可隨著時間的推移，趙小姐發現王先生有了外遇，對兒子也不聞不問。為此，雙方打起了冷戰。

2012年，趙小姐到法院立案庭起訴離婚，又擔心其丈夫得知其起訴離婚而可能轉移存款。她就此咨詢了律師，在律師的指點下，趙小姐在立案后的第三天就找到案件承辦法官要求申請財產保全，即凍結其丈夫名下的50萬元存款。在法官的釋明后，趙小姐及時提供了王先生的詳細賬戶信息并提供了擔保金。承辦法官立即驅車到建設銀行的分理處凍結了王先生的50萬元存款。然后，法官才通知王先生領取起訴狀。

庭審中，法官查明王先生的建行賬戶中確實有案外人的款項。后經法官耐心調解，雙方最終達成調解協議：雙方離婚；婚生兒子歸趙小姐撫養，王先生每年支付撫養費2萬元；王先生從共同存款中給付趙小姐10萬元。調解后，法官又組織雙方直接去建設銀行，辦理了存款的轉賬手續。至此，這起離婚案件真正做到案結事了。

法官提示：最高法院頒布的關于《婚姻法》的司法解釋（二）第28條規定：“人民法院審理離婚案件時，夫妻一方申請對配偶的個人財產或者夫妻共同財產采取保全措施的，可以在采取保全措施可能造成損失的范圍內，根據實際情況，確定合理的財產擔保數額。”這條規定說明，離婚案件，一方也可以申請對對方的個人財產或雙方共同財產進行財產保全。離婚案件的財產保全，法院一般不要求申請人提交與申請保全金額等同的擔保金，而一般要求提交申請保全金額的幾成的擔保金即可，這是由婚姻案件的人身屬性決定的。比如，上述案例中，趙小姐要求保全金額為50萬元，法院僅要求其交納10萬元的擔保金。但是，在合同糾紛、物權糾紛等其他案件中，法院一般要求申請人提交與申請保全金額等同或接近的擔保金。

申請訴訟財產保全，有兩點需要特別注意：一是最好在立案后的最短時間內比如兩三天聯系到案件承辦法官，提交財產保全申請，避免對方當事人在領取起訴狀副本后開庭前的時間內轉移財產；二是申請人在聯系到承辦法官后應向法官說明情況，請求法官在采取保全措施后再給被申請人送達起訴狀副本和開庭傳票。這樣做就可以有力避免被申請人提出管轄異議拖延審判。

保全錯誤 要賠償對方損失

2010年7月，王先生從董女士處購買了通州區龍旺莊的一套二手房。2011年4月，王先生因單位搬家想賣掉這套房子，遂通過中介公司與蘇先生簽約，將房屋賣給蘇先生。蘇先生支付了2萬元定金。在準備辦理網簽手續時，王先生驚訝地得知案外人劉先生因為與董女士就這套房屋存在買賣糾紛而申請法院查封了房屋，這直接導致蘇先生無法辦理網簽和過戶。后蘇先生將王先生訴至法院，要求解除合同，退還2萬元定金，并賠償違約金18萬元。后來，法院判決王先生返還2萬元定金并賠償3萬元違約金。王先生履行了判決義務后，越想越覺得自己委屈，他認為自己支付違約金是因為案外人劉先生查封房屋導致的，遂將劉先生訴至法院，要求劉先生承擔因查封錯誤導致的違約金損失3萬元。最終，法院查明劉先生在與董女士的訴訟中敗訴，這就證明劉先生申請查封房屋是錯誤的。故法院判決劉先生因其申請保全錯誤而賠償王先生3萬元。

法官提示：財產保全是一把雙刃劍，用得好，可以及時維護自己的合法權益；用得不好，則可能賠了夫人又折兵。錯誤申請財產保全造成他人損失的行為從本質上講是一種侵權行為，財產保全錯誤分為保全對象錯誤和保全金額錯誤。保全對象錯誤即指申請人錯誤地申請保全了與本訴無關的、不應承擔實體責任的人的財產，從而侵犯了受害人的合法權益，其應對所造成的損失承擔賠償責任。保全金額錯誤即指申請人申請財產的金額超過了其訴請金額，申請人應當對超出部分承擔賠償責任。被申請人遭受損失的認定以錯誤申請保全的范圍為依據。本案中，案外人劉先生的申請錯誤，就屬于保全對象錯誤，且王先生因此而遭受的違約金損失均已實際發生，因此，劉先生對王先生遭受的損失應當予以賠償。如果想申請財產保全，又擔心保全錯誤承擔責任，可在申請財產保全前，向律師咨詢一下，避免走彎路。

如果我是被申請人 該怎么辦

如果自己的財產被查封、扣押或者銀行賬戶被凍結，那么，你的身份就是被申請人了。遇此情況，不必慌張，可根據封條或者銀行記錄等內容及時與負責查封工作的法院法官取得聯系，了解案情。如果保全確有錯誤，應立即向法官說明情況，并提交相關證據，避免損失擴大。如果保全對應的糾紛確實客觀存在，可做兩手準備。一是被保全的財產對你的生產生活利益巨大，你可以將自己的其他財產，比如，現金、房產、汽車等，向法院提供作為擔保，這樣，法院就會解除保全。換言之，被申請人可以換一份財產讓法院保全，但前后兩份財產應當等值。二是積極主動地與申請人溝通聯系，爭取能取得對方的諒解，主動賠償，勸說申請人向法院要求提前解除保全措施，避免更大的損失。比如，第一個案例中，陳某的機動車在肇事后就一直被扣押在公安交警部門指定的停車場內，后又被法院查封，在法院一審、二審期間，陳某需要向停車場交納很長時間的停車費。這對陳某是一筆很大的損失。如果陳某及時與受害人聯系，主動賠償受害人，取得受害人家屬的諒解，那么，這筆停車費就完全可以省下來。

責任編輯/鄭潔