美國并購前申報的基本要素

Premerger notification filings are an essential element of any deal timeline. This article considers the basic elements of those filings， with a focus on U.S. Hart-Scott-Rodino Act（“HSR”） filings. The HSR filing topics discussed include： the thresholds which trigger a notification； the manner in which transaction value is determined； various exemptions which may apply to certain transactions； the types of information required for the filing； and the filing fees.

《哈特-斯科特-羅迪諾反壟斷改進法案》（通常稱為“HSR”或“HSR Act”）要求某些兼并和收購在交易交割前向美國聯邦貿易委員會和美國司法部反壟斷局（統稱“機構”）進行申報。交易雙方只能在《哈特-斯科特-羅迪諾反壟斷改進法案》“等待期”期滿之后對交易進行交割。某些交易可能還在其他國家引起《競爭法》要求的申報。約80個國家有要求并購前或并購后按照《競爭法》進行申報的法律。如美國一樣，許多國家禁止交易雙方在其分析結束之前完成交易。一般而言，一方或雙方是否在美國境外擁有收入或資產，對分析該交易是否需要進行外國申報是很重要的。

為什么要申報？

“小型”交易不會引發《哈特-斯科特-羅迪諾反壟斷改進法案》的申報要求。《哈特-斯科特-羅迪諾反壟斷改進法案》要求下列交易需要進行申報：一是收購人將持有被收購人的表決性股權或資產超過2.836億美元；二是一方至少擁有1420萬美元的資產或凈收入，并且另一方至少擁有1.418億美元的資產或凈收入（當前“個人規模”限額），以及表決性股權的“價值”，有限責任公司或合伙權益，或者涉及的資產超過7090萬美元（當前“交易規模”限額）。這些限額將與通貨膨脹相關聯，并且每年發生變化。

“價值”的認定由交易性質決定。對于資產收購，交易規模的衡量標準是下列二者中較大的一個數額：一被收購資產的公平市值；二收購價格加上將被視為交易的一部分的任何債務的價值所得數額。對于股票收購，交易規模以交易完成后目標公司所持有的所有股票價值來衡量。最后，對于有限責任公司和合伙權益的收購，如果交易后持有的權益價值超過交易規模限額，并且收購方正在收購的實體受“《哈特-斯科特-羅迪諾反壟斷改進法案》控制”（“《哈特-斯科特-羅迪諾反壟斷改進法案》控制”的定義為，在有限責任公司或合伙解散時獲得50%或更多利潤或者資產的權利），則一方必須申報。

除美國之外的各個國家均有判定特定交易在該國是否需要申報的法定限額。限額通常以目標公司和買方集團在上一個財政年度內，在世界范圍及國內收入組合為基礎。某些國家也考慮賣方集團的收入、資產價值或者交易雙方各自的市場份額。盡管存在顯著的例外情形，但在多數國家，目標公司和買方在該國均擁有收入或資產才需要進行申報。

某些交易可能會獲得申報豁免。《哈特-斯科特-羅迪諾反壟斷改進法案》下通常的豁免情形包括：收購非生產性不動產；收購寫字樓和住宅物業；收購特定的石油、天然氣、頁巖或焦油砂資源以及相關的勘探或生產資產；收購非美國資產；收購僅以投資目的而持有的表決性股權。正如《哈特-斯科特-羅迪諾反壟斷改進法案》的其他方面，此類申請和其他豁免申請具有極高的技術性，因此明智的做法是尋找法律顧問并采納其建議。

未能根據《哈特-斯科特-羅迪諾反壟斷改進法案》的要求進行申報，或者未能根據其要求提供所有必需文件時，會產生大量罰金。違反期間，最高罰金為16000美元/天，最終可能會產生非常高額的罰金。例如，美國聯邦貿易委員會于2012年9月因Biglari Holdings Inc.在2011年6月的股票收購中違反《哈特-斯科特-羅迪諾反壟斷改進法案》而對其施以85萬美元的罰款。

申報程序

收購方和被收購方都必須提交《哈特-斯科特-羅迪諾反壟斷改進法案》的并購前申報表以及所有需要的附件和必繳的申報費，以開始最初的《哈特-斯科特-羅迪諾反壟斷改進法案》等待期。申報表需要包含所有涉及方的名稱；一份交易簡介；北美工業分類系統編碼分解處理的收入信息；所涉及各方在北美工業分類系統編碼中的信息重復出現的信息以及一份公司結構解析，還包括子公司和大股東。此信息向機構提供了啟動評估該交易的競爭影響所需要的資料。機構通過分析《哈特-斯科特-羅迪諾反壟斷改進法案》申報表和附件，以及機構在最初等待期中通過非正式方式要求雙方提供的其他信息，來決定是否啟動正式調查并發出“第二次要求”。

與美國的《哈特-斯科特-羅迪諾反壟斷改進法案》所不同的是，多數國家的競爭主管機構僅要求提供一份根據交易雙方提供的信息編制的申報表。通常這些申報表比《哈特-斯科特-羅迪諾反壟斷改進法案》要求的申報表更具實質性，并且要求提供的一些文件與《哈特-斯科特-羅迪諾反壟斷改進法案》第四項要求提供的文件相似（詳見下文）。加拿大是采取此類做法的典型國家。

《哈特-斯科特-羅迪諾反壟斷改進法案》申報表的第四項要求雙方依據《哈特-斯科特-羅迪諾反壟斷改進法案》申報表的形式準備并向機構提交交易相關文件。第四項（C）要求提交“為任何管理人員或董事編制的所有研究、調查、分析和報告”，并且“為了評估或分析收購的市場份額、競爭、競爭者、產品或地理市場銷售增長或擴張的潛力……”而創建。第四項（D）（自2011年起的新要求）要求提交“為管理人員和董事準備的與交易相關的任何保密信息備忘錄，以及投資銀行家、咨詢人員或其他第三方顧問為分析任何相關競爭事宜而準備的研究、調查、分析和報告”。總而言之，第四項要求雙方或其代理準備的與競爭影響或交易方面相關的任何文件均應進行《哈特-斯科特-羅迪諾反壟斷改進法案》申報。未能提供應提交文件會產生大量罰金。

雙方簽署協議后，才能進行《哈特-斯科特-羅迪諾反壟斷改進法案》申報。該協議可以為最終協議、意向書或者條款清單。個人申報的管理人員或者董事必須簽署宣誓書和保證書以證明在其知悉的最大范圍內，申報材料中信息的真實性以及雙方交割該交易的誠意。如果申報未能正確完成，將追究管理人員或董事的個人責任。

雙方提交申報文件并支付申報費（根據交易規模，申報費用從45000美元至28萬美元不等）之后，開始最初30天的《哈特-斯科特-羅迪諾反壟斷改進法案》等待期。雙方可以要求機構提前終止最初等待期。盡管機構通常準許提前終止不會引起競爭相關問題的交易的最初等待期，但機構對是否批準提前結束最初等待期擁有完全的自由裁量權。值得注意的是，如果機構批準提前終止最初等待期，其將在其網站上公布交易雙方名稱以及批準提前終止的日期。換而言之，如果提前終止最初等待期的申請未獲批準，并且最初30天的等待期期滿，則不會有關于該申報的公開報道。

如果某個反壟斷機構對交易的競爭方面有所顧慮，則會發出“第二次要求”，要求雙方提供更廣泛的文件以及交易和雙方經營所在地市場的信息。“第二次要求”使得《哈特-斯科特-羅迪諾反壟斷改進法案》的等待期延長至雙方履行該要求后30天。完成“第二次要求”的程序通常需要花費幾個月的時間。在“第二次要求”階段，僅有一個反壟斷機構進行調查，并且各機構自行決定實施調查行為的機構。如果沒有“第二次要求”，最初30天等待期在30天后自動終止，雙方可以自行對交易進行交割。值得注意的是，該最初30天等待期不能在周末或假期結束，所以該“30天”等待期可能會稍長于30天。

多數國家申報是“暫時中止”的（如《哈特-斯科特-羅迪諾反壟斷改進法案》），也就是說，在強制的等待期終止后才可以對交易進行交割。這些等待期平均時間跨度為30～60天。如果某些國家當局有更多的問題，多數國家也存在一個與“第二次要求”相類似的機制，通常稱為第二個階段的調查，該第二個階段的調查同樣會延長等待期。

監管當局究竟尋求什么？

機構和監管當局因各種各樣的競爭考慮對這些交易進行審查。側重于交易對買方支付或賣方收取的價格的可能影響。在競爭者的橫向交易中，監管者通過定義市場（從產品和地域兩個方面）、計算市場份額和赫希曼指數來調查市場集中度。赫希曼指數是一種通過計算每個公司在市場競爭中市場份額的平方值然后對結果數值求和來計算市場集中度的判斷標準。機構將赫希曼指數分為三類：非集中市場（赫希曼指數低于1500）、中等集中市場（赫希曼指數在1500～2500之間）、高度集中市場（赫希曼指數高于2500）。非集中市場的交易較中等集中市場和高度集中市場的交易而言，面臨的挑戰性更小。

除了集中度水平外，機構將嘗試評估實際競爭影響：例如，該公司的最直接競爭對手是誰？潛在競爭者介入的可能性？以及交易是否會帶來任何效益？在《哈特-斯科特-羅迪諾反壟斷改進法案》的最初等待期內，機構將仔細查驗第四項（C）和第四項（D）要求雙方提供的文件。機構也可能審查公開信息（例如，雙方和該行業其他公司的網站）；要求雙方提供額外信息；甚至與買方和競爭者交流。如果機構判定交易不會引起競爭事宜，則會終止等待期。如果機構需要更多的信息以做出決定，將發出“第二次要求”。在某些情況下，當事人在最初等待期內會見機構工作人員，并與之談論交易的競爭事項是非常有益的。在公司縱向交易的情況下（例如，供應商和客戶之間的交易），機構將考慮是否有止贖權問題，或整合是否將有為行業內勾結提供便利，或者交易是否會使得收購方規避費率規定。

總之，每個正在考慮進行某項重大交易的公司均應該意識到《哈特-斯科特-羅迪諾反壟斷改進法案》和其他反壟斷/競爭法律要求進行申報的可能性。在可能存在競爭問題的交易中，應盡早雇傭反壟斷專家，以處理或減少將來可能出現的問題。