論我國商業秘密的構成要件及保護

丁亞麗

（大慶師范學院法學院，黑龍江大慶163712）

論我國商業秘密的構成要件及保護

丁亞麗

（大慶師范學院法學院，黑龍江大慶163712）

商業秘密作為一種重要的無形財產，對于經營者競爭優勢的形成及維護具有至關重要的作用。在當今高度信息化的社會中，商業秘密對經營者的重要性日益突出。對于商業秘密的法律保護已經成為許多國家法律體系的重要內容之一。在我國，明確商業秘密的構成要件，完善商業秘密保護制度對于保護經營者的合法權益，打擊侵犯商業秘密行為，有效處理侵犯商業秘密糾紛案件,具有重要意義。

商業秘密；構成要件；不正當競爭

一、商業秘密的概念及構成要件

（一）商業秘密的概念

根據我國《反不正當競爭法》第10條的規定，商業秘密是指不為公眾所知悉，能為權利人帶來經濟利益，具有實用性，并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。

（二）商業秘密的構成要件

正確認識商業秘密的構成要件，是界定商業秘密范圍及對其進行保護的前提。商業秘密在構成要件上有其本質的規定性。在侵害商業秘密糾紛案件中，核心關鍵的問題之一就是按照現行立法關于商業秘密構成要件的規定，來判斷當事人之間訴爭的對象是否構成商業秘密，進而依法裁決。對于商業秘密的構成要件，筆者認為應符合秘密性、商業價值性及管理性的要求。

1.秘密性

秘密性即不為公眾所知悉，是指該信息是不能通過公開渠道直接獲取的。秘密性是商業秘密區別于專利技術最顯著的特征。因為商業秘密以其秘密狀態維持其經濟價值，一旦被公開，其經濟價值就完全或部分失去。從世界貿易組織的《與貿易有關的知識產權協議》來看，確定秘密性的通常標準一般為“不為公眾所知悉”或沒有進入“公知領域”。商業秘密不為公眾所知悉，是因為從技術水準上講，它經過了發明、發現者的相當程度的個人努力，具有與公知知識與信息不同的內容，不為其所屬領域的相關人員普遍知悉和容易獲得，具有了不易為公眾掌握的獨特性。最高人民法院《關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》第9條從反面規定了可以認定有關信息不構成不為公眾所知悉的六種情形，分別是：第一，該信息為其所屬技術或者經濟領域的人的一般常識或者行業慣例；第二，該信息僅涉及產品的尺寸、結構、材料、部件的簡單組合等內容，進入市場后相關公眾通過觀察產品即可直接獲得；第三，該信息已經在公開出版物或者其他媒體上公開披露；第四，該信息已通過公開的報告會、展覽等方式公開；第五，該信息從其他公開渠道可以獲得；第六，該信息無須付出一定的代價而容易獲得。這一規定有助于在審判實務中判斷相關信息是否構成商業秘密。

2.商業價值性

《關于禁止侵犯商業秘密行為的若干規定》中的第2條第三款明確規定了商業秘密為權利人帶來的經濟利益包括“現實的或者潛在的經濟利益或競爭優勢”。從中可以看出，商業秘密具有商業價值性，通過現在或者將來的使用，能夠為權利人帶來現實的或未來潛在的獨立的經濟價值，相對于未知和未使用該信息的競爭者來說，能獲得和保持基于該商業秘密產生的競爭優勢。商業秘密具有商業價值性，能為權利人帶來既定的或預期的經濟利益，這也是導致發生侵犯商業秘密行為的誘因之一，正因為如此，才具有了對商業秘密進行保護的必要，因此，商業價值性是商業秘密的核心要件。

在此需要明確的是實用性與價值性的關系及實用性能否作為商業秘密的構成要件。《關于禁止侵犯商業秘密行為的若干規定》對實用性即能為權利人帶來經濟利益，具有確定的可應用性，能為權利人帶來現實的或者潛在的經濟利益或者競爭優勢。最高人民法院于2004年頒發的《關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》中規定，技術秘密，是指不為公眾所知悉，具有商業價值并經權利人采取保密措施的技術信息。另外，《關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》第10條也對商業秘密具有的商業價值性作出了明確的規定，即有關信息具有現實的或者潛在的商業價值，能為權利人帶來競爭優勢的，應當認定為“能為權利人帶來經濟利益、具有實用性”?；谏鲜鲆幎ǎ覀兛梢岳斫鉃樯虡I價值性是商業秘密的構成要件之一。商業價值可以體現為經濟利益的增加，或者體現為某種競爭優勢。商業價值性涵蓋了實用性。在商業秘密領域，合格的受保護信息并無“實用性”要求等等，都是Trips明文規定的［1］。

3.管理性

商業秘密的權利人為了保持相對的獨立性和保持競爭優勢，一般采用了較為嚴密的保密措施，不允許其流入公知領域，因而公眾不易知曉。權利人可通過采取包括訂立保密協議，建立保密制度及其他合理的保密措施來實現對商業秘密的有效管理。《關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》第11條規定，權利人為防止信息泄漏所采取的與其商業價值等具體情況相適應的合理保護措施，應當認定為《反不正當競爭法》第10條第三款規定的“保密措施”。人民法院應當根據所涉信息載體的特性、權利人保密的意愿、保密措施的可識別程度、他人通過正當方式獲得的難易程度等因素，認定權利人是否采取了保密措施。同時，該《解釋》還規定了應當認定權利人采取了保密措施的七種情形：第一，限定涉密信息的知悉范圍，只對必須知悉的相關人員告知其內容；第二，對于涉密信息載體采取加鎖等防范措施；第三，在涉密信息的載體上標有保密標志；第四，對于涉密信息采用密碼或者代碼等；第五，簽訂保密協議；第六，對于涉密的機器、廠房、車間等場所限制來訪者或者提出保密要求；第七，確保信息秘密的其他合理措施。符合上述情形之一的，在正常情況下足以防止涉密信息泄漏的，應當認定具備了商業秘密的管理性這一構成要件。

二、商業秘密的范圍

商業秘密的范圍即商業秘密法律保護的對象。其是特定信息，它的范圍很廣，并在理論和立法上有日益擴大的趨勢。在各國及國際組織的法律文件關于商業秘密范圍的諸多規定中，商業秘密的范圍可分為廣義和狹義兩大類。狹義的商業秘密通常限定為工業適用技術，即僅限于工業目的，用于工業生產的技術知識。如設計圖紙、工藝流程、配方、公式、生產數據等。廣義的商業秘密一般泛指工業、商業和管理三個方面的秘密信息，包括工業技術、商務、管理、財務或其他性質的秘密知識和經驗。狹義的商業秘密已不能適應現代國際經濟貿易活動發展的需要，目前我國和其他多數國家一樣，也基本上接受了廣義的商業秘密［2］。我國《反不正當競爭法》把商業秘密的范圍規定為“技術信息和經營信息”，《關于禁止侵犯商業秘密行為的若干規定》中進一步明確了作為商業秘密的技術信息和經營信息，包括設計、程序、產品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產銷策略、招投標中的標底及標書內容等信息。在Trips中，把商業秘密的范圍規定為一切符合條件的“未披露的信息”。

三、商業秘密保護的立法現狀及完善

（一）立法現狀

我國現行立法對商業秘密保護的規定散見于《反不正當競爭法》、《勞動合同法》、《刑法》、《刑事訴訟法》等法律、行政法規中。

1.《反不正當競爭法》中的相關規定

《反不正當競爭法》將侵犯商業秘密的行為列為不正當竟爭行為，對商業秘密的定義及侵犯商業秘密的行為手段及法律責任作出了規定。首先，明確指出了商業秘密具有秘密性、商業價值性和管理性的技術信息和經營信息。其次，規定了侵犯商業秘密的三種手段：一是以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密；二是披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密；三是違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密。第三人明知或者應知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業秘密，視為侵犯商業秘密。再次，規定了關于侵犯商業秘密行為的法律責任。其一是經營者違反《反不正當競爭法》的規定，給被侵害的經營者造成損害的，應當承擔損害賠償責任。被侵害的經營者的損失難以計算的，賠償額為侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利潤；并應當承擔被侵害的經營者因調查該經營者侵害其合法權益的不正當競爭行為所支付的合理費用。其二是規定了侵犯商業秘密的行政責任，即監督檢查部門應當責令停止違法行為，可以根據情節處以一萬元以上二十萬元以下的罰款。

2.《勞動合同法》中的相關規定

《勞動合同法》從規范企業與職工之間勞動合同關系角度，對商業秘密的保護作了原則性規定，勞動者有義務按照約定保守用人單位的商業秘密等保密事項。首先，該法規定了用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業秘密和與知識產權相關的保密事項。對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協議中與勞動者約定競業限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業限制期限內按月給予勞動者經濟補償。勞動者違反競業限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。其次，該法還規定了競業限制的適用對象限于用人單位的高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員。用人單位與勞動者可以約定競業限制的范圍、地域、期限，但不得違反法律、法規的規定。在解除或者終止勞動合同后，受競業限制的人員到與本單位生產或者經營同類產品、從事同類業務的有競爭關系的其他用人單位，或者自己開業生產或者經營同類產品、從事同類業務的競業限制期限，不得超過兩年。再次，該法規定了勞動者違反保密條款的法律責任。勞動者違反勞動合同中約定的保密義務或者競業限制，給用人單位造成損失的，應當承擔賠償責任?！秳趧雍贤ā返纳鲜鲆幎ㄓ欣谠鰪妱趧诱邔τ萌藛挝簧虡I秘密的保密意識，減少商業秘密糾紛的發生。

3.《刑法》中的相關規定

《刑法》規定了侵犯知識產權罪，其中規定了侵犯商業秘密罪的具體情形及法律責任。使打擊商業秘密犯罪行為有法可依。根據《刑法》第219條的規定，以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密的，披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密的，違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密的；或者明知或者應知前述情形，獲取、使用或者披露他人的商業秘密的，給商業秘密的權利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

4.國家工商行政管理局《關于禁止侵犯商業秘密行為的若干規定》中的相關規定

該規定明確了商業秘密的定義，列舉了四種侵犯商業秘密行為，其中也明確了職工違反合同約定或者保密要求、侵犯權利人商業秘密的行為，并規定了侵犯商業秘密給權利人造成損害時的損害賠償問題［3］。同時規定了工商行政管理機關的辦案人員在履行監督檢查職責時對權利人的商業秘密負有保密義務。上述規定為權利人通過行政、執法機關得到法律救濟提供了有效途徑。

5.《刑事訴訟法》中的相關規定

根據《刑事訴訟法》第183條的規定，人民法院審判的第一審案件涉及商業秘密的，當事人申請不公開審理的，可以不公開審理。

此外，其他法律、行政法規、司法解釋等文件中也有關于商業秘密保護的相關規定。

（二）完善的措施

從我國關于商業秘密的法律規定來看，盡管對商業秘密在概念、范圍、認定及侵犯商業秘密行為的責任追究上已有相關規定，但是，我國相關立法對商業秘密的保護存在著規定不統一，操作性不強的弊端。為此，筆者認為需要在以下方面加以完善。

1.制定統一的商業秘密保護法

目前從世界范圍看，商業秘密的法律保護在許多國家已經形成較完備的體系，如美國、韓國、加拿大、瑞典、臺灣地區等都已經頒布了統一的商業秘密保護法［4］。我國現有的商業秘密保護立法則散見于多部法律、行政法規及相關司法解釋之中。相關規定既存在重復，又有不統一之處，亟待統一。目前，結合我國現實國情，借鑒吸收國外的成功立法經驗，盡快出臺統一的商業秘密保護法是當務之急。

2.協調相關法律、法規的規定

目前我國關于商業秘密的法律規定不統一，對于商業秘密的范圍、性質及確認依據等方面缺乏統一科學的界定，有關規定過于原則，操作性不強。不利于正確、及時地解決商業秘密侵權糾紛案件。在商業秘密法出臺之后，應協調并統一商業秘密的屬性、范圍及侵犯商業秘密行為的認定。

3.擴大商業秘密保護的范圍

我國現行立法關于商業秘密保護范圍的規定過于原則性［5］。我國現行法律、行政法規及司法解釋以列舉的方式規定侵犯商業秘密的行為，這不利于對商業秘密的有效保護。對于商業秘密保護的范圍，應采取具體列舉與抽象概括相結合的方式，并進一步擴大侵犯商業秘密的主體范圍，進一步完善企業勞動者的競業限制制度。

4.建立懲罰性賠償金制度

在追究商業秘密侵權人責任時，應采取補償性賠償金與懲罰性賠償金并行的措施。單純采取損害賠償措施不足以打擊遏制侵犯商業秘密行為。目前世界各國多采用補償性賠償金和懲罰性賠償金相結合的制度，我國可借鑒采取，以有力打擊侵犯商業秘密行為，保障經營者的合法權益。

［1］鄭成思.WTO與知識產權法研究［J］.中國法學，2000，（3）.

［2］唐大江.論商業秘密的范圍和構成條件［J］.廣東工業大學學報（社會科學版），2002，（3）.

［3］黃惠萍.商業秘密的法律保護及其立法完善［J］.政法學刊，2005，（1）.

［4］張鴻浩.我國商業秘密保護的現狀及措施［J］.中國建設信息，2009，（8）.

［5］陳珊.淺析我國商業秘密法律保護之完善［J］.西華大學學報（哲學社會科學版），2008，（1）.

［責任編輯：劉 慶］

The Components and Protection of Commercial Secrets in China

DINGYa-li

As an important intangible property, Commercial Secrets plays a crucial role in constructing and upholding operators' competitive advantages. The importance of Commercial Secrets for operators is growing in highly information-oriented society. Legal protection of Commercial Secrets has become an important part of the legal system in many countries.To clarify the components and perfect protection system of Commercial Secrets have great significance,such as protecting operators' legitimate interests, fighting against the violation of Commercial Secrets andsettling the disputes of Commercial Secrets effectively. This paper analyzed the current situation of the protection of Commercial Secrets in China, and then put forward to specific measures in improving the system of Commercial Secrets.

Commercial Secrets;Components;Unfair competition

DF41

A

1008-7966（2013）05-0084-03

2013-06-15

黑龍江省哲學社會科學研究規劃項目“中國特色知識產權法律救濟制度研究”（11E141）。

丁亞麗（1970-），女，黑龍江鐵力人，法學碩士，副教授，主要從事民商法學研究。