國(guó)際私法中的保護(hù)弱者原則研究

摘 要：保護(hù)弱者原則一般是作為國(guó)內(nèi)法基本原則，法律上的弱者即在法律關(guān)系中處于弱勢(shì)地位，需要法律給與特殊保護(hù)的當(dāng)事人，國(guó)際私法在其調(diào)整法律關(guān)系的方法及相關(guān)規(guī)定上對(duì)保護(hù)弱者原則均有所體現(xiàn)，我國(guó)《涉外民事法律關(guān)系法》更是直接的體現(xiàn)了這一原則。而保護(hù)弱者原則無論是從人文關(guān)懷的終極目標(biāo)來看，還是從建設(shè)現(xiàn)代法治社會(huì)來看，均有必要在國(guó)際司法領(lǐng)域?qū)ζ浠驹瓌t地位予以確定。

關(guān)鍵詞：國(guó)際私法；保護(hù)弱者；基本原則

中圖分類號(hào)：F270 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1006-026X（2013）03-0000-01

隨著經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的發(fā)展，人們的正義觀念也在不斷的發(fā)展和日漸增強(qiáng)，而弱者，在任何社會(huì)發(fā)展階段都是存在的，只是隨著社會(huì)文明程度的不同，人們運(yùn)用和追求的保護(hù)弱者及其利益的途徑不同。隨著法治社會(huì)的不斷發(fā)展和完善，從法律層面上探求對(duì)弱者利益保護(hù)日益成為人們關(guān)注的焦點(diǎn)。

一、 國(guó)際私法領(lǐng)域中的弱者的界定

“弱者”通常是指在社會(huì)生活中因生理、心理、社會(huì)因素等而陷于困境的人。對(duì)弱者的界定，從法律層面上來看，弱者是指同一法律關(guān)系中，由于各種原因而使其利益實(shí)現(xiàn)存在困難，需要法律給予特殊保護(hù)的一方當(dāng)事人。

國(guó)際私法中的弱者，則是在涉外民商事關(guān)系中處于弱勢(shì)地位和不利地位的當(dāng)事人，其具有一定的法律特征：第一，弱者身份的多重性和相對(duì)性，強(qiáng)者和弱者是相對(duì)于同一社會(huì)或法律等關(guān)系中的向?qū)Ψ蕉缘模哂邢鄬?duì)性；第二，弱者身份具有變動(dòng)性，弱者的存在與很多因素密切相關(guān)，因此其身份會(huì)隨著各種因素的變化而發(fā)生改變；第三，弱者身份的法定性和獨(dú)立性，法律上的弱者，其身份的取得來源于法律的保護(hù)性規(guī)定，而且這種弱主要是因?yàn)槭袌?chǎng)力量、知識(shí)信息或者生理等方面與強(qiáng)者相比處于相對(duì)弱勢(shì)，但在法律地位上可以獨(dú)立自主的決定是否同強(qiáng)者建立法律關(guān)系，而不會(huì)依附于強(qiáng)者。

二、 保護(hù)弱者原則在國(guó)際私法中的體現(xiàn)

國(guó)際私法作為一個(gè)獨(dú)立的部門法，在調(diào)整對(duì)象和調(diào)整方法上有其獨(dú)特之處，相應(yīng)的，對(duì)弱者利益保護(hù)也會(huì)與其他部門法存在不同之處。

國(guó)際私法的調(diào)整對(duì)象限定為涉外民商事法律關(guān)系，調(diào)整方法則主要是通過沖突規(guī)范的方式，而不是實(shí)體法的方式來進(jìn)行的。對(duì)于沖突規(guī)范，是指明某一國(guó)際民商事法律關(guān)系應(yīng)使用哪一個(gè)國(guó)家的法律的規(guī)范，他并不直接規(guī)定當(dāng)事人的實(shí)體權(quán)利義務(wù)，因此，國(guó)際私法對(duì)弱者利益的保護(hù)很長(zhǎng)一段時(shí)間只是停留在規(guī)范層面上的抽象保護(hù)，并沒有滿足為弱者提供實(shí)體權(quán)利保護(hù)的現(xiàn)實(shí)性訴求。

（一）國(guó)際私法對(duì)弱者利益保護(hù)的制度體現(xiàn)

其實(shí)國(guó)際私法中并不乏對(duì)弱者利益保護(hù)的制度性規(guī)定和法律方法選擇，我們可以從如下幾個(gè)方面來發(fā)現(xiàn)這一體現(xiàn)：

1、對(duì)當(dāng)事人“意思自治”的限制是對(duì)弱者保護(hù)的思想體現(xiàn)。出于對(duì)弱者權(quán)益的保護(hù)，在特殊合同中出現(xiàn)了對(duì)意思自治原則進(jìn)行限制的趨勢(shì)，這在某些國(guó)家的國(guó)際私法立法及一些國(guó)際條約中均有所體現(xiàn)。

2、“強(qiáng)制性規(guī)則”為弱者提供了更為直接有力的保護(hù)。隨著國(guó)家間民商事交往的頻繁進(jìn)行，越來越多的特殊利益需要保護(hù)，于是國(guó)家開始注重以強(qiáng)行法、禁止性規(guī)定等強(qiáng)制性規(guī)范積極地排除外國(guó)法的適用，從而打破了沖突規(guī)范一統(tǒng)涉外民事關(guān)系領(lǐng)域的局面，這是形式正義與實(shí)質(zhì)正義融合的表現(xiàn)。

3、“有利原則”是保護(hù)弱者權(quán)益的另一個(gè)有力的工具。“有利原則”就是在進(jìn)行法律選擇時(shí)，選擇對(duì)弱者有利的法律。

（二）我國(guó)《涉外民事法律關(guān)系適用法》（以下簡(jiǎn)稱《涉外法律適用法》）對(duì)弱者的保護(hù)

在《涉外法律適用法》頒布之前，我國(guó)的沖突規(guī)范零散的規(guī)定于各項(xiàng)法律、司法解釋中，其中也有對(duì)弱者利益保護(hù)的規(guī)定。2010年10月28日頒布的《涉外法律適用》的特點(diǎn)之一就是重視對(duì)弱者利益的保護(hù)。例如，在涉外婚姻家庭方面、涉外合同方面以及涉外侵權(quán)方面等都有明確的規(guī)定。

從我國(guó)《涉外法律適用法》的規(guī)定來看，我們不難發(fā)現(xiàn)，國(guó)際私法正逐漸的從注重程序正義轉(zhuǎn)變?yōu)槌绦蛘x與實(shí)體正義并重。在《涉外法律適用法》中，最密切聯(lián)系原則和當(dāng)事人意思自治原則上升為整部法律的基本原則，而這兩大原則從以前的主要適用于合同領(lǐng)域，現(xiàn)在擴(kuò)張到物權(quán)、侵權(quán)甚至婚姻領(lǐng)域；另外，該法以經(jīng)常居所取代了過去的國(guó)籍住所，作為主要連接點(diǎn)，在多個(gè)法條多個(gè)領(lǐng)域中用來確定準(zhǔn)據(jù)法。這些變化從人性化的角度出發(fā)，體現(xiàn)了國(guó)際私法規(guī)則在程序上和實(shí)體上對(duì)弱者利益的關(guān)注和保護(hù)。

隨著法治現(xiàn)代化的發(fā)展，各國(guó)逐漸的擴(kuò)大了弱者保護(hù)范圍，所以，我國(guó)《涉外法律適用法》雖然還存在不夠完善之處，但卻是與國(guó)際接軌，適應(yīng)國(guó)際法律發(fā)展趨勢(shì)的。

三、保護(hù)弱者利益應(yīng)作為國(guó)際私法的基本原則

我們都知道，法律原則是法律規(guī)則的規(guī)則，它與法律規(guī)則、法律概念共同構(gòu)成法的三要素。那么保護(hù)弱者原則能否作為國(guó)際私法的基本原則來指導(dǎo)國(guó)際私法的適用？這個(gè)原則在國(guó)際私法規(guī)范中能起到怎樣的作用呢？

（一）保護(hù)弱者原則作為國(guó)際私法的基本原則的原因

保護(hù)弱者原則能夠體現(xiàn)國(guó)際私法的基本精神。國(guó)際私法是調(diào)整涉外民商事交往中平等主體之間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律，其基本精神就表現(xiàn)在對(duì)法律關(guān)系主體平等性的保護(hù)，而保護(hù)弱者利益則恰恰是基于主體之間后天存在的現(xiàn)實(shí)不平等而產(chǎn)生的一項(xiàng)原則性規(guī)范，因此，保護(hù)弱者利益原則很好的體現(xiàn)了國(guó)際私法的價(jià)值和精神。

保護(hù)弱者原則具有廣泛的適用性。在國(guó)際私法所調(diào)整的法律關(guān)系中存在著很多的弱者。例如在婚姻家庭關(guān)系中，由于自然原因和傳統(tǒng)因素而處于不利地位者；因?yàn)楫?dāng)事人的市場(chǎng)力量不平衡而導(dǎo)致的經(jīng)濟(jì)地位的強(qiáng)弱之分的各民商事主體之間以及因?yàn)橹R(shí)、技術(shù)、信息等方面存在不對(duì)稱而導(dǎo)致的強(qiáng)弱之分等。

因此，保護(hù)弱者原則不僅僅是國(guó)內(nèi)法的精神體現(xiàn)，更是國(guó)際私法這一涉及國(guó)際領(lǐng)域法律關(guān)系調(diào)整的法律部門的實(shí)質(zhì)追求，確立保護(hù)弱者原則是國(guó)際私法體系人文關(guān)懷精神實(shí)質(zhì)的必需。

（二）保護(hù)弱者原則作為國(guó)際私法基本原則的作用

保護(hù)弱者原則作為國(guó)際私法的基本原則，首先能夠起到立法準(zhǔn)則的功效，也即用基本原則為立法者提供參考，具體規(guī)則的制定圍繞著基本原則的精神，這樣使得整部法律達(dá)到協(xié)調(diào)統(tǒng)一。

另外，保護(hù)弱者原則具有規(guī)范國(guó)際私法的具體制度和規(guī)則的功能，這樣在具體法律適用時(shí)，可以以違反基本原則為由，排除沖突規(guī)范指定的但不能保護(hù)弱者的法律。保護(hù)弱者原則還有彌補(bǔ)立法不足的功效，由于立法者在設(shè)定基本原則時(shí)即承認(rèn)了自己不可能了解所有的國(guó)際私法規(guī)則的規(guī)定，對(duì)于立法者未能預(yù)料到的問題，可以通過基本原則表達(dá)價(jià)值取向上的導(dǎo)向，同時(shí)允許法官對(duì)法律作出合乎時(shí)代精神的解釋，授權(quán)法官完成司法立法的任務(wù)。這也就是法理學(xué)中，法律原則對(duì)于法律規(guī)則而言，具有靈活性，可以彌補(bǔ)法律規(guī)則的不足。

四、小結(jié)

保護(hù)弱者原則在各國(guó)國(guó)內(nèi)法中都已得到比較好的實(shí)現(xiàn)，各國(guó)的立法也日趨完善，保護(hù)弱者在各個(gè)部門法領(lǐng)域中都有較為詳盡的規(guī)定。但是在涉及國(guó)際民商事法律關(guān)系的國(guó)際私法領(lǐng)域，由于各國(guó)法律的傳統(tǒng)及發(fā)展進(jìn)程不盡一致，因此往往很難得到統(tǒng)一，但是，這并不能成為否定保護(hù)弱者原則應(yīng)當(dāng)成為國(guó)際私法的基本原則的理由，保護(hù)弱者原則是國(guó)際私法人文關(guān)懷精神的集中體現(xiàn)。

綜上所述，保護(hù)弱者原則在現(xiàn)代法治進(jìn)程中，作為國(guó)際私法基本原則已成為一種必然趨勢(shì)，人文關(guān)懷是保護(hù)弱者原則在國(guó)際司法領(lǐng)域中得以確立的精神實(shí)質(zhì)。

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