關于企業內部集資合理\\合法化的冷思考

摘 要：眾多籌資方式中，企業內部集資方便、快捷，且避稅效果較好，在銀根緊縮，銀行貸款難度加大的情況下，很多企業又冒著被定義為非法集資的風險，進行內部集資。如何做到企業內部籌資方案既合理又合法成為各企業研究的重點。

關鍵詞：內部集資；非法集資；民間借貸；合法化；企業

中圖分類號：D92 文獻標志碼：A 文章編號：1673-291X（2012）13-0151-02

一、企業集資的發展現狀

（一）現狀分析

進入20世紀90年代以來，中國企業集資從未完全消失過。只不過在人民銀行等有關部門的嚴禁和打擊下，曾在20世紀90年代末有了較大的收斂而已。近幾年來，企業集資又在全國廣泛發生，尤其以江浙、廣東一帶最盛。據抽樣調查統計，在房地產開發、生產加工等行業，80％以上的中小企業都發生過集資，60％以上的中小企業要依靠集資生存和發展；在宏觀政策調控的2004年，依賴于集資生存和發展的中小企業幾近100％。依據現有的法律規定，對面向社會不特定對象的非法集資的認定和處理比較明確，但是對企業內部集資的認定和管理則處于法律的邊緣。對于集資，監管部門近幾年來基本處于不審批、不出事不管、不控告不管的“三不”態度，使得集資廣泛的“非法”存在。

（二）政策邊緣化及法律盲區

1.政策沖突。根據1993年《國務院關于清理有償集資活動堅決制止亂集資問題的通知》規定，禁止國家機關、事業單位進行有償內部集資。而1999年2月13日最高人民法院在答復黑龍江省高級人民法院《關于確認公民與企業之間借貸行為效力問題的批復》，也從民間借貸法律效力上進行了解釋。但是依照人民銀行1999年銀發41號文和最高人民法院《關于審理詐編案件具體應用法律的若干問題的解釋》中對非法集資定義，企事業單位內部集資沒有面向社會不特定對象，沒有劃入非法集資范疇，至少不是取締打擊的對象，這樣就形成了矛盾。一是最高人民法院司法解釋前后不一致；二是國務院有關規定也前后不一致。從法律效力上講，最高人民法院的司法解釋是高于國務院的文件和人民銀行的部門規章。因此，對企事業單位內部集資的法律定性與管理就變得非常尷尬。

2.相關政策信息點不明確。根據國家政策法律的有關規定，進行社會集資，必須報經依照法定程序經有關部門批準。但是始終沒有明確“有關部門”的定性和方向。參照1990年齊齊哈爾市人民政府出臺的《企業集資管理辦法》，中國人民銀行為相關審批部門，實地咨詢后，該行稱不存在相關業務。因此，使得本來存在合法程序可走的合法集資，成了無路可走的“非法”集資。

3.國家對企業內部集資管理導向不明確。1998年7月29日《國務院辦公廳轉發中國人民整頓亂集資亂批設金徽機構和亂辦金徽業務實施方案的通知》（國辦發[1998]126號）中明確規定:“在國務院對企業內部集資明確作出規定前，禁止企業進行內部有償集資，更不得以企業內部集資為名，搞職工福利”。但是這么多年過去了，國家卻一直沒有出臺企業內部集資政策的相關規定。關于事業單位內部集資國家一直是禁止的。但是國家貨幣緊縮政策的出臺、企業融資難度的加劇，使得企業不得不采取企業內部集資的方式緩解資金壓力。現實與政策相背離的狀況一時難以消除。

從以上幾點可以看出，企事業單位內部集資這種現象完全游離在法律規定之外。

二、企業集資的認定

1.非法集資。（1）非法集資的特點。一是未經有關部門依法批準，包括沒有批準權限的部門批準的集資；有審批權限的部門超越權限批準集資，即集資者不具備集資的主體資格；二是承諾在一定期限內給出資人還本付息。還本付息的形式除以貨幣形式為主外，也有實物形式和其他形式；三是向社會不特定的對象籌集資金。這里“不特定的對象”是指社會公眾，而不是指特定少數人；四是以合法形式掩蓋其非法集資的實質。（2）非法集資的種類。“非法集資”歸納起來主要有以下幾種：1）通過發行有價證券、會員卡或債務憑證等形式吸收資金；2）對物業、地產等資產進行等份分割，通過出售其份額的處置權進行高息集資；3）利用民間會社形式進行非法集資；4）以簽訂商品經銷等經濟合同的形式進行非法集資；5）以發行或變相發行彩票的形式集資；6）利用傳銷或秘密串聯的形式非法集資；7）利用果園或莊園開發的形式進行非法集資。

2.非法吸收公共存款、集資詐騙與民間借貸的關系。非法或變相吸收公共存款是民間借貸的規模化效應。如，借款人向社會上大量的不特定對象借款（吸收存款的另一種模式），雙方簽訂借款合同，借款人承諾在一定期限內還本付息的行為。雖然民間借貸是雙方當事人共同的意思表示，但是，由于本例中借款對象較為寬泛，侵犯了商業銀行向不特定對象吸收資金這一項業務的專營權，存在擾亂金融秩序的可能性，因此，會被認定為非法或變相吸收公共存款。而集資詐騙目的不純，即完全以虛假的信息獲取資金，雙方當事人意思表示不真實。企業內部集資，屬于員工與所在企業（非銀行金融機構）在雙方當事人意思表示真實的情況下的行為，大范圍上屬于合法的民間借貸行為，但由于對象較為明確，不應被認定為非法吸收公共存款。

民間借貸主要為“一對一”的借款模式，行為指向特定的對象。即使在一個借款人向多數人借款的情況下，每一筆借款也都是獨立存在的。企業內部集資往往與民間借貸中的個人與企業借貸極其類似。這種類似民間借貸的企業內部集資逐漸興起，但是融資規模不是很大。

3.合法集資。企業在進行內部集資過程中，往往容易走上非法集資和非法吸收公眾存款的歧途。對此，需十分注意把握合法與非法的界限。 第一，集資對象：必須嚴格控制在本企業的內部職工范圍內，不要擴大到職工的親朋好友或其他關系人。第二，集資用途：應用于本企業發展生產和擴大經營活動，不要用于諸如向其他企業或個人轉貸等。第三，集資利率：應約定在一個合理的范圍之內。根據最高人民法院的司法解釋，對民間借貸的利率超過銀行貸款利率四倍的不予保護，當然，這是民事法律規范。但如果民營企業內部集資的利率過高，不僅會增大企業的還貸風險，而且一旦把握不當，就有可能導致社會公眾資金的進入，演變為吸收社會公眾存款。第四，還款期限：明確還款期限，不要設置存取自由的條款，以避免將借款混同于存款。第五，部門審批，經中國人民銀行批準后方能認定為合法集資，否則為非法集資。

三、企業內部集資的合理化建議

1.內部員工借款。首先，確定方案。企業要根據實際需求和未來的發展目標，確定借款的必要性，并確定借款的方案。其次，明確對象。根據國家相關法率政策，企業社會集資一般會被認定為非法集資，定為非法吸收公共存款或者非法集資罪。而如果確定了集資對象，將其限定在內部員工上，符合國家法律政策。如確有需要外部借款，可參照民間借貸的相關規定實施。再次，籌資方式的選擇。根據合法集資的定義，需公布集資方案，并經相關部門審批，所以，我們還需和中國人民銀行和相關政府部門進行溝通，確定審批部門，即使不審批，也要備案。但我們也可以避開集資的詞語，根據民間借貸的定義和特點，與員工簽訂借款合同，明確借款金額、用途、期限、利率、擔保方式等，將其限定在民間借貸范疇。合同到期，如有人想繼續將款項貸給我公司，需重新簽訂合同。最后，賬務處理和納稅處理。借款協議簽訂后，依據實際到賬的借款金額，雙方依據《企業會計準則》合理入賬，計入相關的會計科目，同時計提利息。償還利息時，依據法律規定取得相關稅票后入賬，如個人不方便開具發票，可直接代扣員工個人所得稅，并按照稅法規定按同期銀行貸款利率扣稅，超過同期銀行貸款利率的利息進行納稅調整，繳納所得稅。

2.委托貸款。現今很多銀行推出了“委托貸款業務”，委托貸款業務是指由政府部門、企事業單位及個人等委托人提供資金，由貸款人（即受托人）根據委托人確定的貸款對象、用途、金額期限、利率等代為發放、監督使用并協助收回的貸款。三方簽訂委托貸款合同，貸款人（受托人）只收取手續費，不承擔貸款風險。通過與銀行的接觸和洽談，有些銀行可以開具個人存款利息單和企業貸款利息單，銀行打印出來的利息單可以作為企業做賬、繳納稅款的依據。這樣既解決了員工借款意圖被曲解的風險，也可以形成合理納稅和籌資的方式，不失為一種好的籌資方法。

四、結論

2000年，《貸款通則》正式開始修訂，中國人民銀行條發司司長周學東介紹：新《貸款通則》的使用范圍放寬，對貸款人和借貸人的限制都進行了調整。民間借貸將更加陽光、合法。央行起草的《放款人條例》將個人放貸寫入條例，注定了個人放貸將更加市場化，從地下轉到地上。同時，目前中國經濟的發展離不開中小企業，而有限的融資渠道注定了社會集資的存在。央行在不斷緊縮銀根的情況下，企業融資難度更大，社會的呼吁將會使得社會集資在禁止多年后，在監管部門進一步解放思想、法律政策進一步成熟之后復燃，使其合理化，最終在各種政策和法律條令的監管下，轉為合法。

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[責任編輯 吳明宇]