德國商法典與法國商法典之比較

摘要：同為商法典，但由于文化、歷史背景、以及國情的不同，而呈現(xiàn)出不同的特色。本文從《德國商法典》和《法國商法典》的制定背景、內(nèi)容構(gòu)造、以及立法原則進行比較分析，以進一步加深對它們的認識。

關(guān)鍵詞：德國商法典 法國商法典 商行為

一、兩大商法典比較之意義

自古以來，食色之性、交往之需、名利只求、功德之義，眾生莫不有之；唯每人任取之價值，或此或彼因人因地因時而異。但基于人之本性所產(chǎn)生的社會，必然有其共性。老子有古訓(xùn)：“人法地，地法天，天法道，道法自然。”而希臘的斯多噶哲人也曾說：“按照自然而生活。”由此可知，同屬自然之人類，本有其共同的理念和法則。以法律而言，各個國家文化傳統(tǒng)各異，但也有其公共的人性內(nèi)涵。所以考察法律，應(yīng)著眼超越地域、國度和民族，甚至超越時空的人際層面來研究。本篇文章即是從比較兩個國家的商法典來尋求更加深刻的認識。

二、兩大商法典的產(chǎn)生及制定背景

“德國商法典的編纂是政治上統(tǒng)一的斗爭在法律上的反映。它是精心策劃的試圖通過編纂統(tǒng)一法來推動德國政治統(tǒng)一運動的。中世紀的德國被分裂為許多大小不一的具有不同法律制度的主權(quán)國家，這種狀況一直延續(xù)到19 世紀。1815 年，反對拿破侖的戰(zhàn)爭結(jié)束后，德意志統(tǒng)一運動開始集結(jié)力量。為服務(wù)于政治上的統(tǒng)一運動，各邦國法律的統(tǒng)一成為必要。商事法律的統(tǒng)一在當(dāng)時最為需要，而且相對于其它法律更具技術(shù)性而少倫理性色彩，因而也最容易率先實現(xiàn)統(tǒng)一，所以被作為頭一個目標來達到全德境內(nèi)法律統(tǒng)一的目的。因此，“在德國，商法典的制定僅僅是邦國林立這一特殊政治條件下的產(chǎn)物，制定商法典旨在實現(xiàn)法律的統(tǒng)一。

而法國在制定其民法典之前，法國就早已存在成文法形式的商法了。為解決商法適用上的特殊需要，早在1563年，法國國王（Micheldel’Hospita1e）就發(fā)布救令，設(shè)置了商事法院，頒布了《陸上商事條例》。然真正的《法國商法典》是法國資產(chǎn)階級革命實現(xiàn)人權(quán)平等、革除等級特權(quán)、保護契約自由和私有財產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)物。市民階層通過革命顛覆了舊王朝過時的各種社會制度，從而在市民的法律權(quán)利平等原則的基礎(chǔ)上建立了國家，并基于此特定情況最終完成了商法法典的編纂。《法國商法典》是充分反映了大革命的政治觀點與哲學(xué)，體現(xiàn)了自由平等的革命需求，是“政治運動的最終標志”。

三、兩大商法典的結(jié)構(gòu)與內(nèi)容比較

《德國商法典》分5編，共905條。第一編為“商人的身份”，包括商人、商業(yè)登記簿、商號、商業(yè)賬簿、經(jīng)理權(quán)和代辦權(quán)、以商人及其企業(yè)法、以及商人輔助人法、商事居間人為調(diào)整內(nèi)容。該法典首先對該法典意義上的“商人”做了規(guī)定，是指經(jīng)營營業(yè)的人。第二編為“公司和隱名合伙”。它是公司法的一個重要組成部分。第三編為“商業(yè)賬簿”。它是為協(xié)調(diào)歐洲共同體范圍內(nèi)的公司法而由1985年12月19日發(fā)布的《會計指示法》添加的。它們匯總了補充適合于資合公司和合作社的規(guī)定。第四編為“商行為”，涉及的是商人的活動。

《法國商法典》 第一、二、四編于1807年通過頒行，第三編于1838年通過頒行，分4編，共648條。第一編“商事總論”，包括商人的法律地位、商業(yè)賬簿、公司的法律地位及其經(jīng)營方式、證券交易、商事買賣、票據(jù)和經(jīng)紀人等內(nèi)容。第二編主要是海商方面的規(guī)定，包括船舶的法律特性、船長與船主及雇員的關(guān)系、海損規(guī)則、船員雇用、海上保險等內(nèi)容。第三編對商事經(jīng)營業(yè)務(wù)的破產(chǎn)作了規(guī)定，包括財產(chǎn)清算、債務(wù)清償，財產(chǎn)劃分等內(nèi)容。第四編為商事訴訟程序，對商事法院的管轄及訴訟程序作了規(guī)定。

四、兩大商法典的核心立法原則對比

《德國商法典》的一個基礎(chǔ)核心性的原則，即商人主義原則，亦稱主觀主義原則。其從頒布至今一直是商人主義原則的典型代表。在立法原則上它的制定者以傳統(tǒng)的商人概念作為出發(fā)點，采取商人中心主義原則。對商人的概念和形式作了明確的規(guī)定。法典第1條第1款寫道“：本法典意義上的商人是指從事商業(yè)經(jīng)營的人”，并根據(jù)商人行為的種類、規(guī)模以及行為者的權(quán)利形式，將人劃分為多種類型：必然商人、應(yīng)登記商人、自由登記商人、完全商人和小商人、形式商人和其他商人性公司、擬制商人、表見商人等。

《法國商法典》是世界上第一部商法典，標志著近代商法的形成，具有劃時代的意義。它采用客觀主義（商行為主義）立法原則，以商行為為基礎(chǔ)來構(gòu)建法典，突破了中世紀以來商法只適用于商人的傳統(tǒng)，體現(xiàn)了大革命以來的平等自由觀念，從而將商人法擴展為商行為法。法國商法是指“關(guān)于一定商行為的特別法”商人的概念從屬于商行為。法國商法確定商行為的概念，由商行為的概念引出商人的概念，不論實施行為的人是否為商人或是否從事營業(yè)，凡是與商行為有關(guān)所發(fā)生的關(guān)系都是商事關(guān)系強調(diào)了商行為的概念的基礎(chǔ)作用，強調(diào)了商事主體資格對于商行為的依存性。商行為是其出發(fā)點與歸宿點。同時，《法國商法典》的頒布，開創(chuàng)了大陸法系民商分立體例的立法先例。

參考文獻：

[1] 杜景林，盧湛譯.德國商法典[M].中國政法大學(xué)出版社，1999，8

[2]C.W.卡納里斯.德國商法[M].法律出版社，2006，9第一版

[3]趙中孚.商法總論[M].中國人民大學(xué)出版社，2009，6第一版

[4]趙旭東.商法學(xué)[M].高等基奧約出版社，2007，3第一版

[5]金邦貴譯.法國商法典[M].北京：中國法制出版社，2000，1